(原標題:“摩拜”訴“知乎”背后的法益失衡)
徐凱/文
“摩拜”訴“知乎”實際是民事主體之間不同法益的沖突,良好法律的功能是通過平衡各類法益,引導(dǎo)社會行為,臻至“隨心所欲不逾矩”之境,司法者則應(yīng)通過司法裁判不斷動態(tài)調(diào)整法益之間的平衡
因認為知乎網(wǎng)站上發(fā)表的帖子侵犯自己名譽權(quán),摩拜單車創(chuàng)始人胡瑋煒(下稱“摩拜方面”)將北京智者天下科技有限公司(知乎網(wǎng)站經(jīng)營者,下稱知乎)訴至北京市海淀區(qū)法院。
摩拜方面訴稱,5月9日,一位匿名知乎用戶以“爆料人”的身份在知乎網(wǎng)站“摩拜單車”話題中發(fā)布“你如何評價摩拜、OFO高管們集體貪腐的問題”等侵權(quán)網(wǎng)帖。
摩拜方面認為,上述毫無事實根據(jù)的造謠、污蔑行為構(gòu)成利用信息網(wǎng)絡(luò)侵犯其名譽的重大侵權(quán)行為,要求知乎停止侵權(quán)、披露侵權(quán)網(wǎng)絡(luò)用戶的個人信息,并賠償損失10萬元。
該案實際是民事主體之間不同法益的沖突,即名譽權(quán)、言論自由及個人信息保護之間的沖突。良好法律的主要功能之一是通過平衡各類法益,指導(dǎo)社會生活,以促社會總體福利和價值,司法者則應(yīng)通過司法裁判不斷動態(tài)調(diào)整法益之間的平衡。
摩拜知乎一案的訴請分析
該案中,摩拜方面訴請,以《侵權(quán)責(zé)任法》第36條及最高法院《關(guān)于審理利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》(下稱《規(guī)定》)為依據(jù)。
《侵權(quán)責(zé)任法》第36條規(guī)定:“網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的,應(yīng)當承擔侵權(quán)責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的,被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的,對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔連帶責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益,未采取必要措施的,與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔連帶責(zé)任。”
就此,第36條第一款確立了網(wǎng)絡(luò)用戶和自行發(fā)布內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的直接侵權(quán)責(zé)任。后兩款則建立了非自行發(fā)布內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者間接侵權(quán)責(zé)任的承擔規(guī)則。
在“通知—刪除”程序下,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者雙向免責(zé),對被侵權(quán)人免責(zé),對被刪除內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)用戶亦不負違約或侵權(quán)責(zé)任。在“知道”和“被通知后未及時采取措施”兩種情形下,則須承擔連帶責(zé)任。
責(zé)任的發(fā)生,是因為立法者認為,知乎這類網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)盡“善良管理人”之責(zé),當其怠于履行或拒不履行相關(guān)管理義務(wù)時,應(yīng)認定其“不作為”,造成權(quán)利人損害的,應(yīng)承擔相應(yīng)責(zé)任。
摩拜方面三項訴請中,“停止侵權(quán)”、“賠償損失”是《侵權(quán)責(zé)任法》中侵權(quán)責(zé)任的具體承擔形式,與之對應(yīng)的還有消除影響、排除妨礙、賠禮道歉等;“披露用戶信息”則是基于《規(guī)定》的第4條,在發(fā)布信息的網(wǎng)絡(luò)用戶無法確定時,被侵權(quán)人可向法院主張的請求權(quán)。
鑒于該侵權(quán)信息是網(wǎng)絡(luò)用戶所發(fā),就“停止侵權(quán)”“賠償損失”兩項,僅需考慮知乎是否“知道”及是否在“被通知后及時采取措施”。
所謂“知道”,根據(jù)全國人民代表大會常務(wù)委員會法工委民法室解釋,包括“明知”和“應(yīng)知”兩種主觀狀態(tài)。根據(jù)《規(guī)定》第9條,要根據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否主動處理過該信息或同類重復(fù)信息、其管理能力、該信息類型、明顯程度、瀏覽量、是否采取了預(yù)防侵權(quán)措施等因素判別其是否“知道”。
通知后是否及時采取措施,需要考慮以下因素:
首先是通知的形式和內(nèi)容?!兑?guī)定》第5條要求該通知須包含:(一)通知人的姓名(名稱)和聯(lián)系方式;(二)要求采取必要措施的網(wǎng)絡(luò)地址或者足以準確定位侵權(quán)內(nèi)容的相關(guān)信息;(三)通知人要求刪除相關(guān)信息的理由。
如果通知未滿足上述條件,則網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者可主張免除責(zé)任。
是否“及時”則采取抽象標準,未予明確界定?!兑?guī)定》第6條規(guī)定,應(yīng)當綜合網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的性質(zhì)、有效通知的形式和準確程度、網(wǎng)絡(luò)信息侵害權(quán)益的類型和程度等因素綜合判斷。
基于信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的特殊性質(zhì),網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者身份易于確認,而網(wǎng)絡(luò)用戶身份則基于匿名性難為摩拜方面直接獲取。
因此,《規(guī)定》第4條賦予原告摩拜方面此種情形下的“披露用戶信息”請求權(quán),法院可以根據(jù)原告的請求,責(zé)令網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者向法院提供能夠確定涉嫌侵權(quán)的網(wǎng)絡(luò)用戶的姓名(名稱)、聯(lián)系方式、網(wǎng)絡(luò)地址等信息。
在得到信息后,摩拜方面有權(quán)依據(jù)該信息追加該用戶為共同被告。如摩拜方面不追加被告且不同意知乎追加,則知乎有權(quán)申請增加該用戶為第三人。如知乎不履行該義務(wù),則法院可對其處以罰款;仍不履行,則可對其負責(zé)人采取拘留措施。
從知乎官方說明來看,其已經(jīng)應(yīng)摩拜方面的通知采取了刪除(建議修改)的措施,并表示將根據(jù)法院要求來決定是否披露該用戶信息。
民事權(quán)利之間的法益基本平衡
該案是古老的法益沖突與平衡規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的又一例子。稍作歸納,該案涉及的法益及潛在法益如表所示。
該案中存在的權(quán)利沖突,主要包括以下幾個方面:
一是言論自由和名譽權(quán)之間的沖突。網(wǎng)絡(luò)空間如物理空間,公民有憲法規(guī)定的言論自由。知乎用戶在知乎網(wǎng)站發(fā)表的言論,亦擁有與物理空間同等的言論自由,其邊界須以他人/組織/國家權(quán)利為界,包括不得侵犯他人隱私權(quán)、名譽權(quán)、肖像權(quán)的人格權(quán);不得侵犯他人著作權(quán)、商業(yè)秘密、虛擬財產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利等,不得違反憲法或損害國家利益等。
二是個人信息受保護權(quán)與其他民事權(quán)利之間的沖突。按照2012年全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》,互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者應(yīng)當要求用戶提供真實信息,并且應(yīng)當采取技術(shù)及其他措施保護信息安全。2015年網(wǎng)信辦《互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱管理規(guī)定》明確了“后臺實名,前臺自愿”的規(guī)則,匿名權(quán)是用戶在互聯(lián)網(wǎng)上行使其言論自由的必要權(quán)利之一,然而當該言論侵犯他人權(quán)利時,司法者即需要作出判斷,在保護個人信息安全與名譽權(quán)等民事權(quán)利之間作出取舍。
三是企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)與民事權(quán)利之間的沖突。企業(yè)經(jīng)營者有權(quán)在法律準許范圍內(nèi)獨立、不受干擾地經(jīng)營,不得侵犯或者幫助侵犯民事權(quán)利,然而如果對企業(yè)課以過重的審查義務(wù)或者注意義務(wù),則過度干涉企業(yè)自主經(jīng)營,存在使其無法正常經(jīng)營的風(fēng)險。
立法者及司法解釋制定者所設(shè)立的規(guī)則,皆為試圖在法益沖突之間取得平衡。
如“通知—刪除”規(guī)則,即效仿美國版權(quán)法下的“避風(fēng)港”規(guī)則及“紅旗”規(guī)則,規(guī)則背后的法益立場是:被侵權(quán)者須以積極行為向互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者告知其權(quán)利受到侵犯之事實,互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者應(yīng)進行審查,判斷確實侵權(quán)后應(yīng)刪除該信息。但是,如果其“知道”或接到通知后不刪除,則對侵權(quán)行為承擔連帶責(zé)任。
對于知乎這類網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者,法律目前主要以“善意管理人”為限,要求其事先采取技術(shù)上有可能的預(yù)防侵權(quán)措施,并在知道具體侵權(quán)信息后及時處理,并未要求其負有“事先審查”義務(wù)。如此,一方面盡可能保護名譽權(quán)等民事權(quán)利,另外一方面不會過高要求企業(yè)的管理義務(wù)。
在對言論是否侵權(quán)進行審查時,現(xiàn)行司法實踐對內(nèi)容采取了“事實陳述”與“意見表達”的二分法,對被侵權(quán)人采取了“公眾人物”和“普通大眾”的二分法,內(nèi)容的自由程度及被侵權(quán)人對侵權(quán)事實的證明標準隨之變化,并在具體個案中具體判定。
司法者試圖平衡法益,在《規(guī)定》第4條關(guān)于披露用戶信息的程序和條件上體現(xiàn)最為明顯。
考慮到網(wǎng)絡(luò)具有匿名性,被侵權(quán)人難以確定網(wǎng)絡(luò)用戶真實身份,而現(xiàn)行法律已要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者取得用戶真實信息,因此賦予原告向法院起訴要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供用戶個人信息的權(quán)利;同時,為了保護個人信息,避免借維權(quán)之名獲取他人個人信息的現(xiàn)象,被侵權(quán)人無權(quán)直接向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者要求披露,而必須通過法院,經(jīng)法院實質(zhì)性審查后決定是否責(zé)令對方提供。
總體而言,在處理不同主體之間民事權(quán)利沖突時,我國立法及司法維持了基本平衡。
政府作為權(quán)益主體將打破平衡
上述僅是民事主體之間的權(quán)利沖突,視政府為裁判員而非運動員,沒有將政府作為權(quán)益主體考慮進去。如果將政府(代表國家)作為權(quán)益主體列入后,權(quán)利的平衡狀態(tài)即被打破。
政府為維護自身形象,要求用戶不得發(fā)表違反國家有關(guān)制度的言論,并根據(jù)情況要求網(wǎng)絡(luò)運營者提供用戶個人信息等資料。
同時,政府要求網(wǎng)絡(luò)運營者按照國家有關(guān)規(guī)定獲得許可、通過網(wǎng)絡(luò)安全評估,按照《網(wǎng)絡(luò)安全法》及其他規(guī)章制度建立相應(yīng)的安全及技術(shù)措施,按照有關(guān)強制性標準建立用戶個人信息保護制度等。
更進一步的是,近年來通過立法和司法解釋,《刑法》在互聯(lián)網(wǎng)上的適用大大擴展,尋釁滋事罪、誹謗罪、編造、故意傳播虛假信息罪等罪名都在互聯(lián)網(wǎng)時代獲得新的生命力。
國家安全作為立法者考慮中更高的法益,在遇到與民事權(quán)利或言論自由沖突時,勝負不言而喻,這對于互聯(lián)網(wǎng)言論環(huán)境是關(guān)鍵性變量,以此為主導(dǎo)的互聯(lián)網(wǎng)管制模式,姑且稱為“凱撒模式”。
在這一模式之下,國家建立起互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的種種管理制度,以對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的公共內(nèi)容進行管控。
如國家網(wǎng)信辦出臺《互聯(lián)網(wǎng)新聞服務(wù)管理辦法》,建立了互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域公共信息的許可制度,有關(guān)政治、經(jīng)濟、軍事、外交以及社會突發(fā)事件等社會公共事務(wù)的報道、評論,只有取得許可者,方能提供采編、傳播平臺、轉(zhuǎn)載等服務(wù)。與此同時,網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)需要取得網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可,網(wǎng)絡(luò)視聽服務(wù)需要取得網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可。
可以這樣講,對于主要的互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容服務(wù)種類,一切皆須許可,無許可不得服務(wù)。
基于上述通過行政許可、刑罰及來自公安機關(guān)和網(wǎng)信部門的執(zhí)法體系,針對政府、官員、政策以及公共產(chǎn)品的公共輿論處于嚴格管理之內(nèi),結(jié)果是,這類言論必然式微,但公共場域需要公共言論填滿,互聯(lián)網(wǎng)又是最好的公共場域載體,明星八卦、婚外戀情、職場緋聞、企業(yè)之間的不正常競爭手段等言論得到過度的自由,在互聯(lián)網(wǎng)上大放異彩,可被稱為“斗私效應(yīng)”。
“斗私效應(yīng)”的本質(zhì)是民事權(quán)利之間的沖突。各類侵犯公民隱私權(quán)、名譽權(quán)、肖像權(quán)等人格權(quán),侵犯著作權(quán)、商業(yè)秘密等財產(chǎn)性權(quán)利,乃至公司之間以此為手段進行不正當競爭的行為,勢必在未來一段時間內(nèi)顯著增長。
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