歐美醞釀升級外資并購監(jiān)管 對中企審查已趨嚴(yán)

（原標(biāo)題：歐美醞釀升級外資并購監(jiān)管 對中企審查已趨嚴(yán)）

不約而同地，歐盟和美國都在2017年醞釀著升級針對外資收購的監(jiān)管，特別是在其敏感科技領(lǐng)域的收購，且指向性相當(dāng)明顯。

9月13日，歐盟委員會主席容克發(fā)布?xì)W盟外資審查法律框架(下稱“框架”)提議，同一時間美國外國投資委員會（CFIUS）發(fā)布聲明稱，美國總統(tǒng)特朗普做出了否決中國私募基金以13億美元收購美國芯片制造商萊迪斯（Lattice）的決定。美國國會也正在推動立法，若能成真，這標(biāo)志著近十年來CFIUS最重要的一次改革，而此次美方將力求在敏感科技領(lǐng)域和特別關(guān)注國家投資者兩方面增添特殊要求。

正如偉凱律師事務(wù)所(White&case，下稱“偉凱”)在評估萊迪斯收購受阻的報告中所指出的那樣，來自美國總統(tǒng)的干預(yù)恐怕會越來越頻繁：“來自總統(tǒng)的決定在歷史上比較少見。自1988年國會通過有關(guān)CFIUS地位的（法案）并給予總統(tǒng)阻止有關(guān)國家安全交易的權(quán)力以來，只出現(xiàn)了4起總統(tǒng)否決交易的案件。而其中3起就發(fā)生在過去5年，兩起更發(fā)生在過去10個月?！?/p>

偉凱合伙人雅麗諾斯（FarhadJalinous）是該律所應(yīng)對CFIUS案件方面的領(lǐng)頭人，他在接受第一財經(jīng)記者采訪時指出，“如果CFIUS反對的交易越來越多，我們可能會看到總統(tǒng)復(fù)審的情況也越來越多，特別是當(dāng)交易方希望有白宮在政策層面或因政治原因參與其中的情況下?！?/p>

“國家安全”出現(xiàn)威脅？

CFIUS公布的反對上述交易的原因在于認(rèn)為中方對于萊迪斯的收購“對美國國家安全出現(xiàn)了威脅”。

此次中方私募基金收購萊迪斯的過程的確一波三折：自去年4月中方開始提出收購萊迪斯，到9月14日被特朗普正式否決交易，這筆交易被前后三次提交CFIUS審核，但三次都未在規(guī)定的75天內(nèi)獲得通過。

CFIUS在裁定中持續(xù)認(rèn)定該交易對國家安全帶來風(fēng)險，而萊迪斯三次提出的緩和方案也均被CFIUS否決，甚至在最后一次提交緩和方案時，萊迪斯提出可以將其關(guān)鍵技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)全部交由美國政府控制和管理，但這一緩和方案仍然遭到否決。

通俗地講，通常在外資收購美資企業(yè)并引起CFIUS異議時，收購方和美方都會達(dá)成協(xié)議，將敏感業(yè)務(wù)在一定程度上剝離，以求得到CFIUS對交易的批準(zhǔn)，這即為緩和方案。但有時如果剝離的業(yè)務(wù)已經(jīng)變成了核心收購業(yè)務(wù)的一部分，那么不等到CFIUS的建議，這樣的收購恐怕也會自動終止。

此次CFIUS認(rèn)定，買賣雙方提出的緩和方案并不能解除知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移給外國的風(fēng)險，并影響了完整芯片供應(yīng)鏈對于美國政府的重要性及美國政府對于其產(chǎn)品的使用等。在這樣一份反對建議擺在特朗普面前后，他也毫不猶豫地行使了總統(tǒng)否決權(quán)。

需要提到的是，萊迪斯是一家生產(chǎn)可編程邏輯芯片的廠商，其主要的產(chǎn)品應(yīng)用在消費(fèi)者電子產(chǎn)品領(lǐng)域。不過美國穆爾洞見分析公司的芯片分析師穆哈德（Moorhead）指出，可編程硅芯片通常被納入武器和防御系統(tǒng)，這可以解釋為什么白宮阻止這筆交易。

“美國的軍事系統(tǒng)里面就有萊迪斯芯片，所以美國政府不愿意讓其被其他國家拿到?！蹦鹿卤硎?，萊迪斯目前已經(jīng)不向美國軍方出售設(shè)備了，但過去他們曾這樣做，而軍方往往會將其設(shè)計(jì)的芯片儲存起來，譬如“巡航導(dǎo)彈的芯片都有20多年歷史了”。

中企面臨更嚴(yán)格的CFIUS審查

近年來總統(tǒng)接受CFIUS建議，直接否決交易的事件越來越頻繁：最近10個月中就有兩次，一次是特朗普近日作出的決定，另一次則是美國前總統(tǒng)奧巴馬在即將離任之前作出的否決決定，其共同點(diǎn)均是中資企業(yè)收購美資半導(dǎo)體企業(yè)，口徑均是威脅“國家安全”。

第一財經(jīng)記者查閱CFIUS自2001年的年度報告計(jì)算（2001~2016），自2007年以來，中企收購美企的被審查案例和失敗案例均逐年遞增。根據(jù)剛剛發(fā)布的CFIUS2015年度報告（其數(shù)據(jù)發(fā)布有1~2年滯后性），中國在2015年已經(jīng)是連續(xù)第四年成為CFIUS審查最多的國家。

而在其中的多個收購案件中，交易方不得不因CFIUS的審查而反復(fù)退出，再重新提交CFIUS審核，并使用這種策略來搞清CFIUS在國家安全方面的憂慮到底是來源于何處，其部分原因在于，CFIUS的整體審議過程仍是處于保密狀態(tài)的。

不過目前美國方面已經(jīng)在討論是否要給CFIUS賦權(quán)，使其可以直接叫停交易，而不需要讓總統(tǒng)來做出最后決定，因此也經(jīng)常引發(fā)政治爭端。

目前美國國會立法的進(jìn)程顯示，美國國會極有可能在今年對CFIUS的法律地位進(jìn)行更新，最有可能的一個法案是來自于美國共和黨參議院黨鞭科恩（JohnCornyn），他一點(diǎn)都不掩飾推動立法是緣于對中資企業(yè)在美收購的憂慮?？贫鞅硎?，將令CFIUS變得更加現(xiàn)代化，其中就包括兩個監(jiān)管重點(diǎn)：在敏感科技和來自關(guān)切國家的投資者方面增添交易特殊要求。在其中，他計(jì)劃起草特別關(guān)注的國家名單，且即便是來自于外資的小股權(quán)投資和合資也不能躲開審查。

中國企業(yè)如何要在美收購中盡可能規(guī)避CFIUS風(fēng)險呢？一方面，在半導(dǎo)體方面的收購將始終是監(jiān)管重點(diǎn)。另一方面，雅麗諾斯指出，還是可以在考慮交易的特定環(huán)境下使用一些策略的，譬如剝離敏感業(yè)務(wù)或在組織交易時，盡量減少外國投資者能夠參與或訪問美國業(yè)務(wù)的途徑。

歐盟版本CFIUS也要溫和成型

在大洋彼岸，以中資成功收購德國機(jī)器人制造商庫卡公司事件為分水嶺，歐盟內(nèi)部乃至部分成員國層面對中資從歡迎到猛烈反彈，并一度在歐洲議會層面提議創(chuàng)建一個歐盟版本的CFIUS，不過由于CFIUS意味著審查監(jiān)管權(quán)力的高度集中化，遭到了歐盟各國的集體反對，最終弱化為上文容克所提出的框架。

偉凱在評估該框架的最新一期報告中指出，該監(jiān)管的影響預(yù)計(jì)主要是程序性的，實(shí)際后果將取決于委員會和其他會員國的實(shí)際參與，且預(yù)計(jì)最早將于2018年底之前在立法程序完成后生效。

歐盟委員會提議，該框架將建立在歐盟成員國現(xiàn)有的外資審查機(jī)構(gòu)基礎(chǔ)上，來自歐盟委員會和各成員國的代表將共同組建一個協(xié)調(diào)小組，小組職責(zé)包括確定哪些外資并購行為屬于國家層面、跨國層面或歐盟層面的戰(zhàn)略性并購等。

譬如當(dāng)成員國境內(nèi)的外國直接投資影響歐盟利益時，尤其是涉及重要研究領(lǐng)域如太空、運(yùn)輸、能源和電信領(lǐng)域的外資項(xiàng)目，歐盟委員會將啟動審查程序，不過最終決定權(quán)仍由成員國自己掌握。

一言以蔽之，非歐盟類企業(yè)未來在歐盟投資能源和電信等重要基礎(chǔ)建設(shè)領(lǐng)域，以及人工智能、機(jī)器人、半導(dǎo)體、網(wǎng)絡(luò)安全這樣的關(guān)鍵技術(shù)領(lǐng)域時，恐怕會面臨更多的監(jiān)管程序。

容克還稱，歐盟不是“幼稚的”自由貿(mào)易者，“如果一個外資國有企業(yè)希望購買歐洲港口，部分的能源基礎(chǔ)設(shè)施或國防技術(shù)公司，必須在具有高透明度、經(jīng)過審查和論證的情況下才能獲批?！?/p>

中國歐盟商會主席何墨池在接受第一財經(jīng)記者專訪時指出，要注意容克所使用的這個歐盟并不幼稚的提法?！澳壳斑@一法案最終要得到歐洲議會批準(zhǔn)，引發(fā)的辯論對歐洲是有益的，對中國也會是一個很好的討論。不過這一法案并不針對中國?！彼仓赋?，目前看到的版本比之前預(yù)想中的要“溫和”。

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