解讀訴訟融資，金融發(fā)展新模式

訴訟融資近兩年在中國火熱的開展起來，2017年9月21日，幫瀛法務(wù)聯(lián)合國內(nèi)知名企業(yè)新英才控股集團及北京君合創(chuàng)新公益基金會在“法律+科技+金融”高品質(zhì)法律服務(wù)論壇暨“萊特法財稅專業(yè)服務(wù)聯(lián)盟”成立儀式上正式啟動幫益幫創(chuàng)新法律公益項目，中國首個訴訟融資法律公益項目成立。到底什么是訴訟融資呢？它又是如何發(fā)展的呢？筆者將一一解讀。

什么是訴訟金融？

訴訟融資作為分擔(dān)訴訟風(fēng)險的一種創(chuàng)新方法，是金融行業(yè)進軍法律行業(yè)的一種契機，無論對金融行業(yè)還是對法律行業(yè)來說都是一種機遇。它是一種把律師參與的訴訟業(yè)務(wù)和金融經(jīng)濟學(xué)家的融資業(yè)務(wù)結(jié)合在一起的新模式，具體是指在訴訟中，訴訟一方當(dāng)事人因為暫時不能完全支付或者無法支付訴訟所需的有關(guān)律師費、公證費、鑒定費等費用，由第三方公司先行墊付，待案件勝訴后，第三方公司再收回其所墊付的款項，并獲取一定比例的收益。訴訟融資的基本運作方式是投資方為原告支付訴訟開支，再從原告的勝訴收益中取得自己的投資收益。在契約精神下，人的關(guān)系范疇得以突破地域、身份等先天因素，擴大為具有 共同或相對利益追求的團體，個人意思自治使社會主體利己活動中產(chǎn)生出利他 結(jié)果，并促進了經(jīng)濟發(fā)展和社會進步。這種精神構(gòu)成了訴訟融資的基礎(chǔ)。投資者接到當(dāng)事人的申請后，會仔細評估案件，通常僅受理勝訴率超過 60% 或更高的案件，在這幅度內(nèi)，標(biāo)的額較小的案件往往要 求較高的勝訴率，標(biāo)的額較大的則可適當(dāng)降低要求。投資者為保障自身利益，會不同程度控制著當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，表現(xiàn)為要求當(dāng)事人依據(jù)預(yù)算計劃使用訴訟費用，并需定期匯報費用使用情況或規(guī)定重要事項告知義務(wù)等。

訴訟融資的投資方和受資方需要簽訂一個合同，保證合作雙方的權(quán)益，這種訴訟融資所簽訂的合同包括以下幾個方面：

第一、 投資金額

第二、 資金用途

第三、 還款條件

第四、 訴訟過程的監(jiān)控

第五、 還款額

目前存在三種類型的訴訟融資，主要發(fā)生在原告與貸款公司之間。第一種為消費型法律基金，貸款公司給人身傷害案件訴訟當(dāng)事人提供無追索權(quán)貸款，作為回報，原告要償還貸款并支付雙方在合同中約定的費用，而該費用不會超過原告在訴訟中所得的收益；第二種為抵押貸款，給原告律師事務(wù)所提供抵押貸款，而貸款費用通常表現(xiàn)為一定的利率，律師事務(wù)所申請這種貸款的主要目的是維持償付能力或者緩解現(xiàn)金流動壓力；第三種投資商事，投資公司直接給企業(yè)或者企業(yè)的律師提供資金，用以支付提起商事訴訟的費用，從而取得與企業(yè)共享訴訟賠償所得的權(quán)利。盡管第三方訴訟融資近年 來才為人們所關(guān)注，但自其正式作為一種融資方式產(chǎn)生至今已有二十余年的時間，先是在普通法系國家萌芽和發(fā)展，后為個別民法法系國家所采用，雖然一直飽受爭議，卻呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展的趨勢，2016年開始在我國出現(xiàn)，并且一路發(fā)展，走進了人們的視線。

訴訟融資的起源與發(fā)展

訴訟融資在20 世紀(jì)90年代初起源于澳大利亞，剛開始該項制度在澳大利亞僅應(yīng)用于破產(chǎn)案件，后來逐漸擴展到其他領(lǐng)域，包括商事訴訟、證券欺詐和產(chǎn)品責(zé)任領(lǐng)域的集團訴訟、人身傷害案件及仲裁案件等。從事訴訟融資的機構(gòu)也隨之不斷地發(fā)展起來，在業(yè)內(nèi)比較有影響力的IMF Bentham公司，該公司向索賠金額 500 萬澳元以上的訴訟案件和 1 000 萬澳元以上的仲裁案件提供融資，是全球最大的第三 方訴訟融資公司，也是第一家在澳大利亞證券交易所掛牌上市的第三方訴訟融資公司，目前業(yè)務(wù)所及區(qū)域不限于澳大利亞，還包括很多其他的國家，比如說新西蘭、歐洲、南非、加拿大和亞洲一些國家等等，是澳大利亞現(xiàn)在非常有代表性的訴訟融資公司。

除此之外，還存在著其他的公司，Litigation Lending Services公司，這個澳大利亞公司成立于1999年，業(yè)務(wù)主要集中于澳大利亞和新西蘭兩個地區(qū)，業(yè)務(wù)領(lǐng)域包括破產(chǎn)案件的相關(guān)訴訟、商事訴訟及集團訴訟。LCM Litigation Fund Pty成立于1998年，其為破產(chǎn)案件的相關(guān)訴訟及索賠金額500萬美元以上的案件提供 融資，截至 2014年5月31日，已經(jīng)為175起案件提供融資。除了澳大利亞以外，該公司為美國、瑞士、新西蘭等國的爭議案件提供過融資服務(wù)。

美國訴訟融資始于支付當(dāng)事人判決前醫(yī)療和生活開支的借貸行業(yè)。20世紀(jì)90年代中，訴訟融資剛出現(xiàn)時，法院多支持廢除助訟禁止，因為其對預(yù)測訴訟結(jié)果、提起不必要訴訟等問題起不到預(yù)期作用。但反對聲音則隨著訴訟投資的多樣化而出現(xiàn)，一些法院甚至適用了助訟等規(guī)定，尤其是高利貸，否決訴訟商業(yè)投資的效力。開始主要集中于小規(guī)模的消費者訴訟中，后來逐漸擴展至商事訴訟。Gerchen Keller資本，全美最大的商事訴訟投資公司，向一家叫做AkinMears的德克薩斯州原告代理律所投資了9300萬美元。此次投資是對AkinMears未來或?qū)⒋淼募瘓F訴訟案件的提前投資，其中包括了一項聲稱會使用Gerchen Keller的資金的，大約由15000人因某醫(yī)療產(chǎn)品缺陷造成人身損害而提起的訴訟。這樣的交易表明，新興的商事訴訟融資行業(yè)正以前所未有的方式顯示著它在金融領(lǐng)域的力量。由于這一投資的收益往往比私募股權(quán)投資更高，并且與經(jīng)濟形勢無關(guān)，它正吸引著投資人的資金源源不斷地進入基金公司的資金池。

在英國，訴訟融資起源于破產(chǎn)程序，但其在助訟禁止被廢除后就沒有受到過多限制。為了緩解訴訟程序過長帶來的費用高昂和巨大法律援助負擔(dān)等問題，英國在上世紀(jì)90年代啟動 “接近司法”改革 ，逐步削減了法律援助的公共開支，市場產(chǎn)生了連鎖反應(yīng)，為訴訟融資發(fā)展提供了機會。在英國的訴訟融資有一個重要的亮點，就是政府財政政策的參與，曾經(jīng)，英國政府主要通過以財政資金進行法律援助的方式解決原告訴訟成本，隨著澳大利亞破產(chǎn)領(lǐng)域訴訟融資市場的興起，英國的訴訟融資市場也發(fā)展起來，與澳大利亞和美國不同，英國的訴訟融資市場所涉案件領(lǐng)域更廣，已擴展至個人傷害案件和婚姻案件等，隨著英國經(jīng)濟的發(fā)展，該國訴訟融資公司的規(guī)模和經(jīng)濟實力不斷增強，

隨著各國的發(fā)展，世界各地開始了訴訟融資業(yè)務(wù)，歐洲一些民法法系國家逐漸興起，主要集中在德國、奧地利和瑞士三個國家。德國的訴訟融資主要是由福瑞斯資產(chǎn)管理公司在1998年首度引入，第三方訴訟融資在德國法具有容許性，但仍需注意律師風(fēng)險收費的禁止性規(guī)定。德國實行“法定費用固定主義”，律師費根據(jù)訴訟進展的階段收取，《德國聯(lián)邦律師法》第49條第2款規(guī)定禁止適用風(fēng)險收費，律師與當(dāng)事人自行約定律師費用，特別是當(dāng)事人事先將訴訟標(biāo)的額一部分許諾作為報酬是被禁止的。

訴訟融資在我國的起步是相對比較晚的，2016年3月15日，中國首家以訴訟融資契入不良資產(chǎn)交易的互聯(lián)網(wǎng)+法律+金融電商——為安法律金融平臺，在上海瀛東律師事務(wù)所主辦的“互聯(lián)網(wǎng)+不良資產(chǎn)”上海論壇上宣布上線。這是我國首次建立的訴訟融資平臺，2016年3月11日，中國首只訴訟融資基金在武漢誕生，專為企業(yè)解決上述官司難題?；鹩啥鄬哟钨Y本市場聯(lián)盟發(fā)起設(shè)立，聯(lián)手北京京師律師事務(wù)所。多層次資本市場聯(lián)盟是一家民間金融和法律服務(wù)機構(gòu)，為企業(yè)提供專業(yè)金融和法律及投資服務(wù)。

訴訟融資有什么優(yōu)點？

即使是在歐美等國家，訴訟融資仍然是一種新鮮的事物，起步時間相對比較晚，但是可以迅速地流傳到各個國家，說明這種新模式是有很大的優(yōu)勢和可行性的，主要可以分為以下幾點：

第一、避免原告因訴訟成本高而放棄訴訟或倉促和解的不利后果

原告在遭受損害后，需要支付高昂的訴訟成本，包括收集證據(jù)、聘請專家證人、承擔(dān)旅行成本、支付訴訟費和鑒定費、支付律師費等等。如果原告無力支付訴訟成本而放棄訴訟，其損害則無法通過司法途徑得到救濟。而訴訟融資可以緩解因原、被告經(jīng)濟狀況差距而導(dǎo)致的和解談判地位不對等狀態(tài)，避免原告因經(jīng)濟劣勢被迫接受不公平和解方案。在獲得訴訟融資后，原告則不必因為經(jīng)濟上的劣勢而懼怕訴訟拖延帶來的經(jīng)濟成本，從而 能相對平等地與被告談判，并基于案件本身的優(yōu)勢和劣勢作出是否接受和解方案的決定，這對于因為經(jīng)濟問題而選擇沉默和解的老百姓來說，無疑是一件好事。

第二、轉(zhuǎn)移敗訴風(fēng)險，有效風(fēng)險分散

在很多實際的問題中，盡管原告有能力承擔(dān)訴訟成本，但如果其懼怕敗訴所引發(fā)的經(jīng)濟損失，則同樣可能放棄訴訟，但是訴訟融資可以將這個風(fēng)險進行合理的分散和控制，在投資者承諾原告敗訴時投資款無須返還的情況下，原告將敗訴 產(chǎn)生的損失風(fēng)險轉(zhuǎn)移給了投資者。因投資者擁有多個投資平臺，其可以通過設(shè)計整體投資策略將風(fēng)險分散出去。另外，投資者也可以與保險公司合作，將該等風(fēng)險通過保險進一步予以分散，層層的風(fēng)險分散可以有效的控制風(fēng)險。

第三、凝聚小額分散訴訟，形成規(guī)模效應(yīng)

在現(xiàn)實生活中，尤其是互聯(lián)網(wǎng)時代，網(wǎng)購成為人們的生活必不可少的部分，消費者的案件也越來越多，但是很多時候消費者侵權(quán)的案件中，單一消費者的索賠金額很小，個人一般不會選擇提起訴訟。但是，通過投資者的平臺，可以匯集多個小額訴訟，形成集團優(yōu)勢提起訴訟，積少成多。通過這種方式，消費者可以保障自身的權(quán)益。

當(dāng)然，任何事物都存在這兩面性，有很多學(xué)者認(rèn)為訴訟融資背離“禁止幫訟”原則，“禁止幫訟”原則的產(chǎn)生有其特定的歷史背景和社會環(huán)境，如今，政治、經(jīng)濟和社會環(huán)境都發(fā)生了巨大的變化，該原則已經(jīng)失去了其應(yīng)有的功能，英國和澳大利亞已經(jīng)廢除了該原則，但是，在美國，在特殊情況下，該原則在某些案件中仍被作為否定第三方訴訟融資合同效力的依據(jù)。還有學(xué)者認(rèn)為訴訟融資可能構(gòu)成高利貸，高利貸與第三方訴訟融資有顯著的區(qū)別，訴訟融資中原告向投資者支付回報則以案件取得有利結(jié)果為條件，如果敗訴，投資者分文不取。訴訟融資可能引發(fā)濫訴，使得很多本不應(yīng)起訴的案件進入法院，增加訟累，導(dǎo)致其過于謹(jǐn)慎而采取過分的責(zé)任預(yù)防措施，增加社會成本。

對于我國而言，實際上這種訴訟融資可以有效的解決現(xiàn)階段我國的問題，比如說我國的當(dāng)事人訴訟的成本負擔(dān)重，在我國常見的財產(chǎn)案件中，法院以原告訴訟請求總金額為基數(shù)乘以規(guī)定的百分比收取案件受理費，原告訴訟請求金額越高，受理費越高，除此之外，當(dāng)事人也需要支出律師費用，訴訟融資可以有效緩解這些問題，除此之外，我國相對欠缺訴訟風(fēng)險分散機制，訴訟融資可以緩解這種風(fēng)險的集中，有效的分散風(fēng)險。

這種新型訴訟融資，在我國的發(fā)展是剛剛開始，實際上不可忽略的是我國現(xiàn)行的法律體系存在著很多發(fā)展不完善的地方，不能以此類推認(rèn)為這種新型方式在我國發(fā)展的情形與西方國家相同，國情存在著差異，發(fā)展的歷程也定是不相同的，但是不得不說，這是我國擁有著相對廣闊的市場，現(xiàn)在這種訴訟融資正在我國生根發(fā)芽，等待陽光、雨露后，必定會在我國綻放。

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