文|中友律師事務所高級合伙人 夏孫明
【一天之內當當網(wǎng)劇情走向】
據(jù)多家媒體報道,李國慶4月26日與隨行四人到當當公司索要公章和財務章。同時,他在公司內部發(fā)布《告當當網(wǎng)全體員工書》,根據(jù)該員工書,2020年4月24日公司召開臨時股東會并作出以下決議:公司成立董事會,由李國慶、俞渝、陳立等擔任董事,選舉李國慶為董事長與總經(jīng)理。并自4月24日起,俞渝不再擔任當當執(zhí)行董事、法人、總經(jīng)理,選舉其為董事。俞渝無權向當當員工發(fā)出任何指示,無權代表當當公司對外做出任何意思表示或者行為。李國慶作為當當董事長、法人、總經(jīng)理,有權依法全面接管公司,負責公司經(jīng)營管理。
除此之外,李國慶還公布了俞渝七宗罪:1. 逼走李國慶;2. 一手遮天,拒絕披露財務狀況,拒絕董事會訴求,拒絕股東分紅,不承認員工出資等;3. 不合理裁員;4. 公司狀況大不如前;5. 利用當當官方抹黑李國慶;6. 疫情期間不重視危害,致使多人被隔離;7. 違反復工規(guī)定,以年假抵充復工延期,甚至擬辭退無法返工的員工等。
不過,隨后當當網(wǎng)馬上回擊了李國慶上門搶公章一事,發(fā)布聲明稱:“2020年4月26日早9:34,李國慶伙同5人,闖入當當網(wǎng)辦公區(qū),搶走幾十枚公章、財務章,公司已經(jīng)報警”,當當還披露了公章等遺失明細,稱遺失公章等即日作廢。
根據(jù)當當聲明,“當當網(wǎng)以及關聯(lián)公司公章、財務專用章失控期間,任何人使用該公章、財務專用章簽訂的任何合同、協(xié)議以及具有合同性質的文件或其他任何書面文件,公司將不予承認。公章、財務章、財務部門章即日作廢。當當網(wǎng)業(yè)務照常進行,員工及管理團隊一如既往、努力為讀者提供優(yōu)質服務”。
通過現(xiàn)有公開網(wǎng)站查詢當當網(wǎng)系海外上市公司,國內實體為北京當當科文電子商務有限公司,股東:5個,股權份額分別是俞渝(64.2%),李國慶(27.51),天津騫程企業(yè)管理咨詢合伙企業(yè)(有限合伙)(4.4%),天津微量企業(yè)管理咨詢合企業(yè)(有限合伙)(3.61%),上海宜修企業(yè)管理中心(0.28%),法定代表人:俞渝,經(jīng)理及執(zhí)行董事:俞渝,監(jiān)事:闞敏。
【搶占公章就等于搶到當當網(wǎng)的控制權?】
李國慶有權申請召開臨時股東會議。
從國內公開渠道的新聞報道及相應法律規(guī)定進行分析,從股權上講,李國慶僅僅是公司的一個自然人股東,在當當網(wǎng)已經(jīng)不擔任任何具體職務,這一塊當當網(wǎng)之前的公告中已經(jīng)列明得很清楚。其搶占公章的主要動作及依據(jù)僅僅是本人在公司內部發(fā)布《告當當網(wǎng)全體員工書》。作為持股27.51%的自然人股東,李國慶無疑是有權利申請召開臨時股東會的。公司法第三十九條,代表十分之一以上表決權的股東,三分之一以上的董事,監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的,應當召開臨時會議。
但是,臨時股東會決策程序是否合法?決議是否征得有效比例表決權通過?我們需要打一個大大的問號。
首先,從控制股份的表決權來看,《公司法》第43條第2款對特別決議進行了規(guī)定:“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過。
從臨時股東會通知程序來講,也應按照章程規(guī)定及法律規(guī)定提前通知全體股東。《公司法》第一百零二條關于臨時股東大會也有明確要求:股東大會會議召開股東大會會議,應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開二十日前通知各股東;臨時股東大會應當于會議召開十五日前通知各股東。
對于上市公司股東會也有關聯(lián)股東表決回避,也即股東大會審議有關關聯(lián)交易事項時,關聯(lián)股東不應當參與投票表決,其所代表的有表決權的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)。最后,從對外生效的法律要求來看,公司章程未經(jīng)過工商變更登記,起碼目前不具有對外的合法效力。
從當當網(wǎng)上市主體北京當當科文電子商務有限公司的股權結構來看,俞渝擔任執(zhí)行董事、法人、總經(jīng)理,俞渝持有公司64.2%的股權,再結合當當網(wǎng)的公告,李國慶公開的公告顯示的臨時股東會決議,明顯沒有通知大股東俞渝,臨時股東會決議更沒有經(jīng)過俞渝的同意,也沒有證據(jù)顯示有其他投資人股東的同意。
如果如此重大事項,沒有經(jīng)過占有公司64%以上的股東沒有參與決議,無論從通知程序到股東投票權上無疑都有重大瑕疵。至于宣布恢復被裁員工的勞動關系及按照30%進行分紅,則更多的是道義上的號召,對當當控制權的爭奪并無實質法律上的影響。
從另一個角度,在搶公章之前,俞渝擔任公司法人、執(zhí)行董事、總經(jīng)理。其中法定代表人的身份在公司法角度是有權利代表公司進行相應法律行為,尤其是有權利申報公司公章丟失。這也是當當網(wǎng)報警的法律意義,從流程上講,報警后,法人本人攜帶身百份證和營業(yè)執(zhí)照到公安窗口查詢一下公章的編碼,然后進行登報遺失申明,再補備案。
因此,如果公章非正常情況丟失,一旦公司依法掛失后原公章立即失效,用失效的公章對外發(fā)布任何決議都有可能無效。
從公司有關法律分析,雙方力量對比顯而易見,李國慶在沒通過正常流程,在沒有大股東參與的臨時股東會程序及決議據(jù)結果效力存疑,尤其是在沒有工商變更登記的情況下,相關決議很難有對外的法律效力,相關決議的有效性可能留待工商部門乃至司法部門裁定。
而單純搶占公章的行為,很容易因為俞渝既是大股東也是法定代表人持有相應工商證照進行掛失,由于搶公章事件的頭條熱搜,相信這期間,也沒有合作伙伴、供應商敢和效力存疑的老公章簽訂任何合同。
【當當網(wǎng)鬧劇最終走將走向何方?】
從雙方法律層面博弈來看,李國慶并不占有太大優(yōu)勢,為什么會突然導演這樣的動作,可能從李國慶關于正在開打離婚官司言論中嘗試分析到行為動機。
據(jù)公開媒體報道,2019年10月29日早晨九點零,當當網(wǎng)創(chuàng)始人李國慶身著羽絨服,背著背包,自己打車來到了北京市東城區(qū)人民法院。李國慶看起來心情不錯,這是自李國慶俞渝夫妻兩開撕以來,離婚案的第一次開庭。李國慶告訴《深網(wǎng)》,“雙方?jīng)]做證據(jù)交換 ,也沒做財產(chǎn)登記,我們就一套房,我們當當上市的錢,放在信托里的那些錢,已經(jīng)得到了妥善的處理?!?李國慶說,“夫妻分居22.5個月,感情破裂,他的證據(jù)很充足?!睂τ诖舜坞x婚訴訟,李國慶的訴求是希望夫妻雙方的股權平分,離婚。
正所謂分手見人品,此前離婚訴訟的焦點可能是作為夫妻共同財產(chǎn)的當當網(wǎng)價值數(shù)億的股權。而這次狗血的搶公章開臨時股東會發(fā)告知書的行為背后更大的核心更有可能是當當網(wǎng)控制權的爭奪。
從亞馬遜創(chuàng)始人貝索斯離婚分給前妻約380億美元。再到當年的土豆網(wǎng)創(chuàng)始人離婚導致最終優(yōu)酷作為視頻網(wǎng)站上市第一股將土豆網(wǎng)收購,創(chuàng)始人王微黯然出局,衍生出土豆條款。趕集網(wǎng)創(chuàng)始人楊浩然與前妻王宏艷的離婚官司從美國打到了中國,趕集網(wǎng)因為此事元氣大傷停止了上市,而他的競爭對手58同城則在2013年順利赴美上市,趕集最后被58同城合并。
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