備受矚目的快播涉嫌傳播淫穢物品盈利案,之所以出現(xiàn)目前這種情況,主要原因仍不是民意的逆反態(tài)度,而在于偵查方向、指導(dǎo)思想從一開始就有偏差。將快播定義為傳播工具,并按傳播工具的方向去進行偵查是不對的,必然會遭遇重重阻擊。甚至還會出現(xiàn)視頻的取樣環(huán)境,那些視頻是不是快播的等令人啼笑皆非的問題。
快播一定不會對淫穢視頻進行主動傳播,否則在前期的偵查工作中,通過對公司關(guān)鍵人員的詢問和調(diào)查,是不難取得第一手證據(jù)的。凡事都會有人經(jīng)手,尤其是在快播這樣一個幾百人的公司里,要做主動上傳的話根本掩蓋不住??砂船F(xiàn)有的公訴思路,公訴機關(guān)已將主要證據(jù)鎖定在那四臺服務(wù)器中提取出來的兩萬多個緩存視頻,被辯護方從技術(shù)角度輕松將其駁倒,公訴方場面非常被動。
如果在英美法系國家,這一次庭審的結(jié)果很大可能是王欣等人無罪釋放,由警方擇機再度立案偵查。但考慮到我國法律實施層面的現(xiàn)實情況,更合理的一種情況是法院將快播案發(fā)回進行補充偵查。民意中那些所謂傳播淫穢視頻有理,快播造福人民等論調(diào),對公訴方來說不僅不是壓力反而是某種間接證據(jù),但快播辯護方目前在法庭上提出的許多訴求,如技術(shù)無罪倫等,在法理層面也確實需要進行充分辯駁,給公眾以交代。
傳播淫穢物品牟利罪與傳播淫穢物品罪的不同在于是否有牟利,其他所有條件完全一樣。公訴方首先要落實快播有否利用自己的服務(wù)傳播淫穢物品,其次要確定有否利用傳播淫穢物品行為牟利。這兩個要件環(huán)環(huán)相扣,傳播是牟利的基礎(chǔ),落實不了第一點則第二點無從說起。
快播方目前辯護的重點方向是,快播是技術(shù)公司,本身并不生產(chǎn)內(nèi)容,并沒有對淫穢視頻進行傳播。這樣的觀點似曾相識,很多互聯(lián)網(wǎng)平臺都秉持類似看法。通行多年的避風(fēng)港原則,是這一普遍看法的思想內(nèi)核。有很多公司也曾利用“開放平臺”這一理由,成功避開各種應(yīng)負的責(zé)任。
從官方角度看,也是部分認可避風(fēng)港原則的,假貨、盜版、侵權(quán)等行為客觀上在這一原則中與企業(yè)自身權(quán)益一同受到保護,但這一次快播觸碰的,是無法容忍的網(wǎng)絡(luò)淫穢內(nèi)容??觳グ改芊褶k成一個禁得起考驗的案子,是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展風(fēng)向的一個分水嶺,辦不好則還要亂幾年。辦好的意思是不管最終結(jié)果如何都要以理服人,提供充分的證據(jù)和理由,用事實消除主要爭議。
可以說,快播在去年被破獲之前所做的事情,正是大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)公司在五年及十年前做過的事情,快播不幸成了第一個,也沒必要覺得冤枉?;ヂ?lián)網(wǎng)精神中,是有鼓勵比好而不是比壞的成分的,別人都在做或曾做過的壞事仍是壞事。快播在被破獲之前原本就是與黃色視頻有牽扯不清的關(guān)系的,某種意義上也是淫穢視頻的代名詞,這是普遍社會共識,偵查方向只需要往這個方向走,就一定能有所收獲。
在傳播淫穢物品罪中,主觀故意是一個要件,但間接故意一樣能構(gòu)成此罪名。對別人利用自己的設(shè)施與服務(wù)提供淫穢視頻傳播不聞不問,視而不見,甚至有意縱容,造成惡劣影響的一樣觸犯刑律。這里面需要搞清楚的就是,快播被指控的罪行到底是過失所致,還是主動所為,或被動不為。這才是本案的重點,也是基本偵查方向。
快播用流媒體技術(shù)提供視頻播放服務(wù),兼容所有視頻格式,對調(diào)閱達到一定次數(shù)的視頻形成熱點,自動緩存到服務(wù)器上,這看上去是技術(shù)問題,其實這一系列技術(shù)實現(xiàn)過程中隱含著對淫穢視頻的放任。快播成為淫穢視頻發(fā)布者最為鐘情的平臺,并在幾年間成就了快播聚集3億用戶的數(shù)據(jù),快播的上位基礎(chǔ)本來就是值得推敲的??觳プ约洪_發(fā)的110監(jiān)管系統(tǒng)根本不值一提,快播的作用機制本身就有問題,客觀上助長了淫穢視頻的傳播,缺乏基本的從機制上進行監(jiān)管與審核的條件與主觀意愿,快播自己搞再多的監(jiān)管系統(tǒng)也不過就是虛與委蛇而已。弄清楚快播設(shè)計如此有助于淫穢視頻傳播的作用機制的動機為何很關(guān)鍵,但一定要建立起有力的證據(jù)鏈,證明其在某些環(huán)節(jié)是有意為之或被動放任,并造成了惡劣影響。
只有搞清楚快播為何進行這樣的機制設(shè)置,其宣稱的技術(shù)服務(wù)大眾的背后有沒有陰暗的利益訴求,快播案的訴訟才能柳暗花明。這其實是不難查清的,只需將與快播有廣告費來往的某些公司查清楚,看看他們究竟在做什么業(yè)務(wù),就基本弄明白快播的利益實現(xiàn)模式了。當(dāng)然,如果這一切因時過境遷的原因難以查明,那就是偵查方和公訴方的問題了,快播和王欣無罪的判決,在洶涌民意下也是不難做出的。
快播案的出現(xiàn)不是偶然,折射出互聯(lián)網(wǎng)科技行業(yè)在快速發(fā)展過程中,在追求發(fā)展利益與規(guī)則建立方面所面臨的矛盾。這個案子不但給司法機關(guān)提出了不容回避的尖銳問題,也對整個產(chǎn)業(yè)的發(fā)展方向有內(nèi)在的調(diào)整與修正作用。案件的結(jié)果與過程一樣重要,都能給人帶來啟示。
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