VIE公司架構(gòu)
要了解股權(quán)激勵(lì)架構(gòu)，我們來了解一下VIE公司。
多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)、傳媒、教育等企業(yè)，如百度、新浪、阿里巴巴在進(jìn)行海外上市時(shí)，都采取了VIE模式。這種模式使公司的境外上市、境外資本的流動(dòng)更加便利。VIE模式通常分為四步實(shí)現(xiàn)。
第一步，每個(gè)股東設(shè)立單獨(dú)的離岸投資公司。我們稱它為股東持股公司。這些公司會(huì)在維京群島(BVI)或是開曼群島設(shè)立，注冊(cè)簡(jiǎn)單、保密性好。
第二步，這些公司與VC、PE及其他的股東，再共同成立一個(gè)上市主體公司。這樣的主體公司一般是開曼公司。
第三步，上市公司的主體再在香港設(shè)立一個(gè)殼公司，并持有100%的股權(quán)。
第四步，香港的殼公司在中國(guó)大陸設(shè)立一個(gè)或多個(gè)全資子公司以開展實(shí)際的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。
那我們看到，在這個(gè)過程中，共有四類公司，持股公司、上市主體、香港殼公司和經(jīng)營(yíng)子公司。
員工持股的框架
這節(jié)課我們就來深入了解一下員工持股的框架設(shè)計(jì)。事實(shí)上，員工持股，分為兩大類：高管持股和普通員工持股。
高管持股
對(duì)于大部分公司來說，高管持股是非常重要的問題。上節(jié)課中我們講到，核心高管持股一般會(huì)1/3、甚至一半的激勵(lì)資源。高管持股通常是間接持股，有兩種方式：第一，設(shè)立特殊目的公司，也就是SPV;第二，離岸信托。
SPV通常建立在稅收洼地，如開曼、英屬維爾京群島等地。這樣一來，在SPV分配收益之前，高管不會(huì)面臨增加繳納個(gè)人所得稅的問題。但是隨著中國(guó)加入承認(rèn)經(jīng)合組織發(fā)起的共同申報(bào)準(zhǔn)則，以及SPV穿透的原則，這種方案對(duì)高管個(gè)人形成了越來越高的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。高管需要按照中國(guó)外匯管理的要求進(jìn)行外匯登記，保證境外持股的合法性。因此，除非是特別重要的高管，比如聯(lián)合創(chuàng)始人，一般不建議進(jìn)行這種操作。
另一種能夠平衡風(fēng)險(xiǎn)和稅務(wù)負(fù)擔(dān)的持股方式是，離岸信托。一般情況下，高管或者骨干員工，由于授予股權(quán)數(shù)量比較多，總價(jià)值較高，綜合考慮合規(guī)、外匯風(fēng)險(xiǎn)等因素，并且兼顧外匯管理的原則，可以為這部分員工搭建離岸信托來持有股權(quán)。
離岸信托主要有兩個(gè)優(yōu)點(diǎn)。第一是配合境內(nèi)觸發(fā)納稅且信托具有一定資產(chǎn)隔離的作用，可以用于稅務(wù)籌劃。第二是管理的便利性。
離岸信托的設(shè)立中，共有三方角色：委托人，也就是公司;受托人，也就是信托公司;受益人，也就員工。委托人可以安排相應(yīng)的信托管理員。信托管理員有權(quán)對(duì)信托日后的資產(chǎn)進(jìn)行分配，同時(shí)約定受益人在協(xié)議中的相關(guān)約束條件，以滿足公司的管理需求。
總的來說，高管持股一般通過搭建離岸信托來進(jìn)行間接持股，除非是特別重要的高管，比如聯(lián)合創(chuàng)始人，否則不采用設(shè)立SPV間接持股的方式。
普通員工持股
講完高管持股，下面我們來看常見的員工持股方案，常見到的是這樣三種：第一，員工直接持股;第二，通過設(shè)立持股公司間接持股;第三，在上市公司層面預(yù)留。
首先來看員工直接持股。它的優(yōu)點(diǎn)是員工有較高的自由度，且具有投票權(quán)，可以通過協(xié)議約定將員工所持股權(quán)的投票權(quán)歸屬于創(chuàng)始人。但缺點(diǎn)是公司上市前股權(quán)的授予和回購均需經(jīng)過工商或股東名冊(cè)進(jìn)行變更登記。在搭建VIE結(jié)構(gòu)時(shí)，根據(jù)國(guó)家外管局要求，每個(gè)股東都需要進(jìn)行個(gè)人境外投資及返程投資登記備案，我們也叫它37號(hào)文登記。事實(shí)上，員工直接持股操作難度很大，管理成本較高，我們一般不建議。
其次，是通過在境外設(shè)立BVI持股平臺(tái)做代持。操作方式一般是公司指定一位信任的高管或老板自己在境外單獨(dú)設(shè)立一個(gè)BVI公司，同時(shí)與員工簽訂代持協(xié)議。這樣做在實(shí)操層面上相對(duì)便捷，不需要每個(gè)員工參與人做37號(hào)文登記。但是缺點(diǎn)也非常明顯，在法律層面，代持協(xié)議的法律效力相對(duì)薄弱，同時(shí)在未來分配收益時(shí)有二次納稅的風(fēng)險(xiǎn)。
第三種方式是最常見的，就是在上市主體層面預(yù)留大量的期權(quán)，不通過持股平臺(tái)，當(dāng)員工于公司IPO后行權(quán)時(shí)才會(huì)發(fā)出對(duì)應(yīng)的股票。具體的操作方式是，股東持股公司的董事會(huì)決議先通過ESOP計(jì)劃，在其中約定激勵(lì)資源的總量和參加激勵(lì)計(jì)劃的人員范圍。之后是員工簽署授予協(xié)議，按照協(xié)議規(guī)定成熟。股票解禁后，擁有公司股票的員工可以通過正常的股票流通交易方式售出股票，取得收益。
我們?cè)诜桨冈O(shè)計(jì)時(shí)，除非一些特別必要的情況，否則一般推薦在上市公司層面預(yù)留，這樣可以最大化規(guī)避外匯管理的要求，最小化公司的管理成本，并降低公司的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。
總的來說，員工直接持股操作難度大，管理成本高，一般不建議;通過持股平臺(tái)代持和開曼公司層面直接預(yù)留較為常見，其中開曼公司層面直接預(yù)留最為推薦。
當(dāng)然，結(jié)合公司的具體情況，幾種持股形式都可以靈活使用。
總結(jié)
總結(jié)一下員工持股框架的設(shè)計(jì)，主要分為高管持股和員工持股。
高管持股一般通過搭建離岸信托來持股，除非是特別重要的高管或者聯(lián)合創(chuàng)始人級(jí)別，否則不通過高管個(gè)人設(shè)立持股公司間接持股。
對(duì)于普通員工而言，開曼預(yù)留的方式是應(yīng)用最廣泛的，操作也最簡(jiǎn)單，公司IPO后按照外匯管理的要求為員工進(jìn)行7號(hào)文登記，員工行權(quán)后的個(gè)稅和收益都可以正?；亓鞯骄硟?nèi)。
通過平臺(tái)代持或者員工直接持股，一方面容易產(chǎn)生糾紛，另一方面未來退出進(jìn)行收益分配時(shí)也較為復(fù)雜。且代持行為是不被披露的，存在潛在的洗錢風(fēng)險(xiǎn)。所以除非十分特殊的情況，一般不要安排代持。
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