當(dāng)一家企業(yè)無法經(jīng)營或者處于閑置狀態(tài)時,如何處理就成了企業(yè)主需要考慮的問題。一般閑置的企業(yè)有兩種處理方式:轉(zhuǎn)讓或者注銷。而隨著個人獨(dú)資企業(yè)核定征收政策暫緩,個人獨(dú)資企業(yè)成為稀缺資源,“轉(zhuǎn)讓”則成為當(dāng)下不少財稅公司瞄準(zhǔn)的業(yè)務(wù),并作為主力產(chǎn)品推出。但值得注意的是,個人獨(dú)資企業(yè)屬于無限責(zé)任企業(yè),無限責(zé)任企業(yè)轉(zhuǎn)讓這一行為本身存在較高的風(fēng)險。
無限責(zé)任企業(yè)促進(jìn)我國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展
根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定,我國的公司形式可分為有限責(zé)任公司和股份有限公司。但是,這并不意味著我國不存在無限責(zé)任公司,在我國,類似無限責(zé)任公司的企業(yè)不稱為公司,而是稱為個人獨(dú)資企業(yè)或者合伙企業(yè)。
無論是無限責(zé)任公司還是無限責(zé)任企業(yè),其法理層的共性都在于企業(yè)主的無限責(zé)任。此“無限”包括兩層涵義:第一,對公司而言不能僅以公司的全部財產(chǎn)來承擔(dān)責(zé)任,如全部財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時,要由股東來清償。第二,對股東而言,既不能以其出資額為限,也不能以特定財產(chǎn)為限,除法律規(guī)定不能用來清償?shù)膫€人財產(chǎn)外,股東的任何財產(chǎn)都可用來抵債。所以,對于無限責(zé)任企業(yè)而言,股東責(zé)任過大,股東存在身無分文的可能。
即使無限責(zé)任企業(yè)存在上述風(fēng)險,但是它同樣具有信用度高,股東經(jīng)營謹(jǐn)慎的優(yōu)勢,即風(fēng)險與收益的一致性。換句話說,當(dāng)個人的財產(chǎn)與公司的經(jīng)營狀況緊密相連時,個人的責(zé)任會促進(jìn)股東在經(jīng)營方面更為謹(jǐn)慎。
舉例來說,有限責(zé)任公司股東可能用有限責(zé)任來逃避責(zé)任,無限責(zé)任企業(yè)則無需考慮。對于一些高科技風(fēng)險投資的行業(yè),無限責(zé)任企業(yè)是公司獲得高信用的選擇。尤其對于中小企業(yè)而言,資本、人力、場所等往往是設(shè)立企業(yè)的障礙,但無限責(zé)任企業(yè)不像其他形態(tài)的公司,它設(shè)立門檻低,操作簡單,更適合中小企業(yè)。中小企業(yè)是我國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要力量,無限責(zé)任企業(yè)對其繁榮起到了良好的促進(jìn)作用。
無限責(zé)任企業(yè)優(yōu)劣鮮明
無限責(zé)任企業(yè)優(yōu)劣勢鮮明,一方面它具有設(shè)立簡單、管理集中效率高等優(yōu)點(diǎn),如:
1.無限責(zé)任企業(yè)的設(shè)立簡單易行。它不要求必須具備最低的總資本額,且只要提供:(一)投資人簽署的設(shè)立申請書;(二)投資人身份證明;(三)企業(yè)住所證明;(四)國家工商行政管理總局規(guī)定提交的其他文件。
同樣的情況下,如果設(shè)立有限公司,則需要提交的資料包括:(一)公司法人簽署的設(shè)立申請書;(二)全體股東簽署的公司章程;(三)全體股東簽署的制定代表或者共同委托代理人的證明及指定代表或委托代理人的身份證件復(fù)印件;(四)法人、監(jiān)事、全體股東的資格證明文件;(五)企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書(六)住所使用證明(房產(chǎn)證以及租賃合同)等。
從流程圖上看,有限責(zé)任公司的審核更為嚴(yán)格,整個設(shè)立流程最長會持續(xù)約15個工作日,而個人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立相對簡單,最快1天即可辦結(jié)。此外,無限責(zé)任企業(yè)沒有股權(quán)的問題,不涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓。所以,從無限責(zé)任企業(yè)的成員、設(shè)立程序以及資金等方面來看,無限責(zé)任企業(yè)都相對容易。
2.無限責(zé)任企業(yè)控制相對集中。獨(dú)資企業(yè)是指個人出資經(jīng)營、歸個人所有和控制、由個人承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險和享有全部經(jīng)營收益的企業(yè)。由于所有權(quán)、控制權(quán)、收益權(quán)、經(jīng)營權(quán)全部由一人掌握,這種權(quán)利高度集中的組織形式有利于保護(hù)所有人對企業(yè)的控制。
3.無限責(zé)任企業(yè)的信用高于其他類型公司。無限責(zé)任企業(yè)的所有人對企業(yè)的債務(wù)需承擔(dān)無限責(zé)任,換言之,無限責(zé)任企業(yè)的債務(wù)是由所有人的全部財產(chǎn)來承擔(dān)清償?shù)?如果個人獨(dú)資企業(yè)的所有人具備信用堅厚的特征,或者具有較好的商業(yè)信譽(yù),則該企業(yè)的信用會大為增加。因此,無限責(zé)任企業(yè)的個人信用在某些情況下,會比有限責(zé)任公司的總資本額信用更高。
但是,無限責(zé)任企業(yè)的弊端也相對較為鮮明,具體來看:
1.無限責(zé)任。無限責(zé)任企業(yè)的所有人要負(fù)責(zé)所有企業(yè)債務(wù)的清償。所以這樣重的財產(chǎn)責(zé)任往往使人望而生畏,不敢采用無限責(zé)任企業(yè)這種形式,所以無限責(zé)任企業(yè)的數(shù)量相對還是較少。
2.籌資困難。因為無限責(zé)任企業(yè)的資本籌集只限于內(nèi)部,所以具有較強(qiáng)的封閉性。同時,無限責(zé)任企業(yè)的股東通常僅為一人,而法律中一般都未規(guī)定無限公司設(shè)立的最低資本額。所以通常情況下,無限責(zé)任企業(yè)的規(guī)模都不是很大。
3.在轉(zhuǎn)讓中法理界定模糊。因為我國民事實(shí)體法對無限責(zé)任企業(yè)/個人獨(dú)資企業(yè)主體資格進(jìn)行了否定,并未賦予其法人地位,而程序法對個人獨(dú)資企業(yè)訴訟主體進(jìn)行了優(yōu)先肯定,造成了實(shí)務(wù)中對涉及個人獨(dú)資企業(yè)的案件存在著不甚一致的看法。而且相關(guān)法規(guī)在立法層面存在著一定的空白。
無限責(zé)任企業(yè)存在無限責(zé)任風(fēng)險
此次個人獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)讓模式的大規(guī)模爆發(fā),最主要的原因還是出于財稅管理的考慮。在當(dāng)下針對個人獨(dú)資企業(yè)核定征收政策暫緩的環(huán)境下,已核定的個人獨(dú)資企業(yè)的轉(zhuǎn)讓貌似成為了最佳備選方案。但事實(shí)真的如此么?
我們以此前炒得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的“郎咸平訴馨源公司”合同糾紛案為例,馨源公司系一人有限責(zé)任公司,但是公司的所有人依然面臨著與個人獨(dú)資企業(yè)相同的債務(wù)承擔(dān)以及連帶責(zé)任風(fēng)險。
對于一人有限責(zé)任公司而言,如果股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于自身財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。也就是說,一人有限責(zé)任公司一旦發(fā)生債權(quán)債務(wù)糾紛,債權(quán)人可以起訴一人有限責(zé)任公司股東,要求股東承擔(dān)連帶清償責(zé)任。這時股東有責(zé)任證明該公司的財產(chǎn)與股東自己的財產(chǎn)是相互獨(dú)立的,如果不能證明,則股東必須對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
由于無限責(zé)任公司存在著無限責(zé)任風(fēng)險問題,因此并不建議企業(yè)主購買,如個獨(dú)、一人有限公司等。如果堅持購買,一定要全盤考慮優(yōu)勢與弊端,同時與出讓方厘清過往義務(wù)的承擔(dān)與分割。
無限責(zé)任企業(yè)轉(zhuǎn)讓風(fēng)險分析
普道研究院認(rèn)為,以個人獨(dú)資企業(yè)為例,在無限責(zé)任企業(yè)轉(zhuǎn)讓的過程中,主要有四大類風(fēng)險需要予以重點(diǎn)關(guān)注:
1.注冊資金繳納的責(zé)任風(fēng)險
根據(jù)相關(guān)稅收法規(guī),注冊資本“未按期繳納”的,應(yīng)當(dāng)履行出資義務(wù)責(zé)任。換言之,如果個人獨(dú)資企業(yè)的轉(zhuǎn)讓人在轉(zhuǎn)讓發(fā)生時未履行約定的出資義務(wù),相關(guān)出資義務(wù)將由轉(zhuǎn)讓后的受讓人繼承。此外,轉(zhuǎn)讓后,個人獨(dú)資企業(yè)的所有人通過個人獨(dú)資企業(yè)取得的收益不會被認(rèn)定為生產(chǎn)經(jīng)營所得,而是會被視為企業(yè)對個人投資者的紅利分配,依照“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅。最高稅負(fù)級差接近20%。
2.以往稅務(wù)問題被曝光后的稅務(wù)檢查和相對應(yīng)的風(fēng)險
稅收債權(quán)的一種,即國家請求納稅義務(wù)人繳納稅款的權(quán)利。由于個人轉(zhuǎn)讓債務(wù)連帶性的特征,以往稅務(wù)問題被曝光后,個人獨(dú)資企業(yè)的受讓方會連帶承擔(dān)相關(guān)稅務(wù)風(fēng)險。
3.原企業(yè)主隨意簽署合同帶來的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險
一般情況下,個人獨(dú)資企業(yè)的轉(zhuǎn)讓人(原投資人)向受讓人(新投資人)轉(zhuǎn)讓其營業(yè)財產(chǎn)時,雙方會在轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定“個人獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)讓前的債權(quán)債務(wù)由轉(zhuǎn)讓人負(fù)責(zé)”,并按照法律規(guī)定進(jìn)行個人獨(dú)資企業(yè)投資人變更登記,然后履行財產(chǎn)、客戶關(guān)系和轉(zhuǎn)讓價金等交付手續(xù)。但是,在轉(zhuǎn)讓后,當(dāng)債權(quán)人要求個人獨(dú)資企業(yè)清償?shù)狡趥鶆?wù)時,轉(zhuǎn)讓人和受讓人往往會發(fā)生推諉和爭執(zhí)。受讓人認(rèn)為,企業(yè)的債務(wù)系轉(zhuǎn)讓前的債務(wù),應(yīng)當(dāng)由轉(zhuǎn)讓人負(fù)責(zé)清償;而轉(zhuǎn)讓人認(rèn)為,營業(yè)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給受讓人,投資人的變更不能影響債務(wù)的承擔(dān)方式,故應(yīng)由受讓人承擔(dān)清償責(zé)任。這樣,債權(quán)人不得不在轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間來回奔波討債。在萬般無奈的情況下,只好通過訴訟途徑解決。在此情況下,如果原企業(yè)主隨意簽署合同,會造成個人獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)讓后債務(wù)權(quán)屬問題劃分不清的風(fēng)險。
4.個人獨(dú)資企業(yè)的無限責(zé)任,連帶新股東的法律和經(jīng)濟(jì)風(fēng)險
個人獨(dú)資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的,投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。個人獨(dú)資企業(yè)變更人變更后,對于變更前產(chǎn)生的債務(wù)首先應(yīng)由企業(yè)承擔(dān),不足部分應(yīng)當(dāng)由現(xiàn)投資人承擔(dān)。也就是說,個人獨(dú)資企業(yè)的無限責(zé)任是連帶的,且會由新投資人繼承。從這一點(diǎn)來看,個人獨(dú)資企業(yè)受讓方,即新股東會承擔(dān)較大的經(jīng)濟(jì)和法律風(fēng)險。
普道科技旗下捷園寶助力行業(yè)發(fā)展
無限責(zé)任企業(yè)的交易與買賣之中潛藏著大量風(fēng)險。這不僅需要企業(yè)主具有一定水平的基礎(chǔ)判斷,如果想要實(shí)現(xiàn)風(fēng)險的規(guī)避,還需要對轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的企業(yè)進(jìn)行財務(wù)、稅務(wù)以及法務(wù)方面的專業(yè)調(diào)查。但是即便進(jìn)行了如此之多的風(fēng)險控制與前期調(diào)查,由于無限責(zé)任所導(dǎo)致的企業(yè)原生風(fēng)險依舊無法得到完全的規(guī)避。
與其花費(fèi)較高代價承擔(dān)較高的風(fēng)險進(jìn)行個人獨(dú)資企業(yè)的買賣,企業(yè)主不如尋找安全、穩(wěn)定、低風(fēng)險的財稅服務(wù)商,根據(jù)企業(yè)自身情況,選擇適合的園區(qū),提供個人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立服務(wù)。普道科技旗下捷園寶作為園區(qū)智慧招商引資交易平臺, 擁有12,500家合作園區(qū),可為用戶提供一站式、智能化解決方案。未來捷園寶將通過互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算等新一代信息技術(shù),賦能更多的園區(qū)和企業(yè),助力互聯(lián)網(wǎng)招商行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。
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