車企權(quán)利：反壟斷指南未設(shè)傳統(tǒng)新車促銷豁免期

3月23日，國家發(fā)改委價格監(jiān)督檢查與反壟斷局網(wǎng)站掛出《關(guān)于汽車業(yè)的反壟斷指南》(征求意見稿)(下稱《指南》)，向全社會征求意見后，將提交國務(wù)院反壟斷委員會。

經(jīng)過長達(dá)10個月的起草相關(guān)工作，“《指南》涉及的絕大多數(shù)問題已形成廣泛充分的共識。”參與起草《指南》的中國社會科學(xué)院美國研究所副研究員蘇華3月26日對21世紀(jì)經(jīng)濟報道記者稱。

汽車反壟斷指南的一個顯著特點是，“汽車業(yè)的橫向壟斷和其他行業(yè)并無顯著區(qū)別，《指南》重點關(guān)注汽車經(jīng)銷和售后市場中的縱向壟斷協(xié)議和濫用市場支配地位行為。”

相對于此前的業(yè)內(nèi)征求意見，新一稿《指南》重點闡述了經(jīng)營者在什么狀況下的縱向協(xié)議適用反壟斷豁免，提出核心原則是“證明所達(dá)成的協(xié)議不會嚴(yán)重限制相關(guān)市場的競爭”。“明確‘具有顯著市場力量’的標(biāo)準(zhǔn)，以及列舉適用豁免的部分個案。”一家車企內(nèi)部研究汽車反壟斷人士稱。

“挺價格”或涉價格限制

《指南》制定初期就明確，將借鑒歐美成熟經(jīng)驗。其中一條是針對新車上市推廣期的豁免，歐盟對新車上市有2-6周的促銷豁免。

但今年年初的汽車業(yè)內(nèi)第三次討論稿中，新車推廣期和老車清庫期縱向價格限制的豁免沒有列入征求意見稿，也就是新車推廣中沒有促銷豁免期限。

不過，新能源汽車被“網(wǎng)開一面”，推廣期轉(zhuǎn)售價限制豁免期延長至9個月。發(fā)改委價監(jiān)局副局長盧純延回應(yīng)，新能源汽車是我國一項重大產(chǎn)業(yè)政策，新能源車推廣期可以獲得縱向價格限制豁免，是符合國家戰(zhàn)略需要的。

《反壟斷法》第十四條明確禁止限制競爭效果非常明顯的固定轉(zhuǎn)售價和限定最低轉(zhuǎn)售價。未納入豁免權(quán)意味著，很多車企可能在新車推廣時觸及價格限制。

目前汽車市場價格競爭很激烈，很多汽車都靠降價來獲得銷量。車企推出新車時，往往希望短期內(nèi)新車的終端價格能“挺一挺”，不要過早降價。

車 企在新車上市后，為穩(wěn)定價格，對老款車調(diào)整商務(wù)政策。據(jù)接受21世紀(jì)經(jīng)濟報道記者采訪的一位汽車經(jīng)銷商稱，比如某款定價20萬元的中高級車，由于中高級市 場持續(xù)多年的價格戰(zhàn)，同級別車普遍降價2萬-3萬元，這款車降幅達(dá)到這個水平是銷量很好。“按照這個降幅，經(jīng)銷商必須拿到廠商的5%-7%的返點，再加上 季度、年度補貼和獎勵，才能不虧本。”

但新款車上市后，車企調(diào)整商務(wù)政策，減少激勵。經(jīng)銷商為了不虧本，只能提高終端市場售價。“新車上市后，不好賣的原因就是提價了。”上述經(jīng)銷商說。

根 據(jù)《指南》，上述車企達(dá)成了價格限制的兩個條件：1.傳統(tǒng)燃油車新車推廣未納入豁免;2.達(dá)成價格限制評定標(biāo)準(zhǔn)是看市場效果，即是否在市場上真正形成了價 格統(tǒng)一，而不看采用壓力還是激勵手段。上述廠商通過降低激勵，達(dá)到價格限制的目的。大多數(shù)車企采用“新車穩(wěn)價格”的目的都是如此。

但是否構(gòu) 成壟斷并不能因此確定。蘇華在論述價格限制時稱，“執(zhí)法機構(gòu)從未絕對地認(rèn)為所有縱向限制都是違法的。汽車市場上的某些縱向限制行為客觀上有可能實現(xiàn)提高經(jīng) 銷效率、減少交易和經(jīng)銷成本、為經(jīng)銷商提供激勵機制等目的。如果經(jīng)營者能夠證明其限制措施實現(xiàn)了前述有利于競爭的目的，不會嚴(yán)重限制相關(guān)市場競爭，并且能 夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益，經(jīng)營者可以主張個案豁免。”

不過，要判斷是否構(gòu)成壟斷行為，還要明確經(jīng)營者在相關(guān)市場是否具有一定程度的市場力量。所以上述車企是否涉嫌違反《反壟斷法》，前提是評估經(jīng)營者在該相關(guān)市場的市場力量。

《指南》給出的標(biāo)準(zhǔn)是，“在相關(guān)市場上占有25%-30%以下市場份額的經(jīng)營者有可能被認(rèn)定為不具有顯著市場力量。”即被認(rèn)定為不具有顯著市場力量，是適用豁免的重要標(biāo)準(zhǔn)之一。

重點理解適用豁免的原則

車企是汽車產(chǎn)業(yè)鏈條的控制者，有絕對的話語權(quán)。車企通過商務(wù)政策、協(xié)議等實施縱向協(xié)議會限制品牌內(nèi)競爭，損害消費者利益。

目前中國汽車銷售市場形成的狀況是，多數(shù)甚至全部車企均采用相似縱向協(xié)議，協(xié)議中的各類縱向限制形成網(wǎng)絡(luò)，全面覆蓋相關(guān)市場，品牌間競爭的約束力將被明顯削弱。

其中一個重要的表現(xiàn)是，固定轉(zhuǎn)售價和限定最低轉(zhuǎn)售價。“主要表現(xiàn)在維持高價、促進(jìn)橫向與縱向共謀、削弱品牌間競爭和品牌內(nèi)競爭、排斥競爭者等方面。”徐新宇介紹說。

價格限制有不被認(rèn)定為壟斷的情況，判斷標(biāo)準(zhǔn)是價格限制不會嚴(yán)重限制相關(guān)市場競爭，并且能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益。

《指南》列舉了常見和典型的可主張豁免的個案：新能源汽車推廣期的固定轉(zhuǎn)售價和限定最低轉(zhuǎn)售價;僅承擔(dān)中間商角色的經(jīng)銷商銷售中的轉(zhuǎn)售價格限制;政府采購中的轉(zhuǎn)售價格限制;汽車供應(yīng)商電商銷售中的轉(zhuǎn)售價格限制。

對于地域限制和客戶限制，《指南》明確列出了適用和不適用豁免條例的情況。地域限制和客戶限制能提高經(jīng)銷銷量的狀況，適用于豁免條例。比如限制經(jīng)銷商在某區(qū)域主動銷售，而不限制被動銷售。

在零配件領(lǐng)域，《指南》規(guī)定不應(yīng)限制為初裝汽車配套的配件制造商生產(chǎn)“雙標(biāo)件”。在售后配件上，車企不應(yīng)限制供應(yīng)和流通，不應(yīng)限制維修技術(shù)信息、測試儀器和維修工具的可獲得性。新一版的《指南》較為全面地放開了售后市場。

需要注意的是，汽車供應(yīng)商(車企)有權(quán)利要求其授權(quán)體系成員僅使用原廠配件和同質(zhì)配件，并要求其授權(quán)體系成員保證消費者的知情權(quán)和配件可追溯性。

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