反壟斷指南征求意見稿出臺(tái) 反壟斷五大問題厘清

1月7日，月壇南街38號(hào)國(guó)家發(fā)改委對(duì)面的一間會(huì)議廳中，發(fā)改委反壟斷局再度召集數(shù)十家汽車企業(yè)、經(jīng)銷商、供應(yīng)商代表，行業(yè)協(xié)會(huì)以及專家、律師團(tuán)體，用長(zhǎng)達(dá)近8個(gè)小時(shí)的時(shí)間對(duì)即將出臺(tái)的《汽車行業(yè)反壟斷指南》征求意見。

事 實(shí)上，這已經(jīng)是自去年8月以來，發(fā)改委就汽車業(yè)反壟斷召開的第三次征求意見會(huì)。不同的是，歷經(jīng)前兩場(chǎng)觀點(diǎn)碰撞后，這一次《汽車行業(yè)反壟斷指南》征求意見稿 初稿（以下簡(jiǎn)稱“《指南》初稿”）已推至臺(tái)前。根據(jù)征求意見會(huì)披露的最新消息，《指南》有望在2016年5月正式提交國(guó)務(wù)院反壟斷協(xié)會(huì)討論。

售后維修信息放開后，汽車售后市場(chǎng)如何避免反壟斷？

在交通運(yùn)輸部發(fā)布《汽車維修技術(shù)信息公開實(shí)施管理辦法》，提出車企應(yīng)公開所銷售汽車維修技術(shù)信息以及配件渠道后，汽車售后市場(chǎng)長(zhǎng)此以往的產(chǎn)業(yè)格局正醞釀著一場(chǎng)更深層次的變革。而與此同時(shí)，也帶來了更多問號(hào)——售后維修信息放開后，怎么做才能避免觸犯《壟斷法》？

《指 南》初稿中，對(duì)原廠配件、同質(zhì)配件、雙標(biāo)件甚至再制造件和回用件（拆解件）做出了詳細(xì)說明和界定，而除根據(jù)代工協(xié)議生產(chǎn)的配件以外，在其品牌汽車售后市場(chǎng) 上具有支配地位的汽車制造商，沒有正當(dāng)理由不應(yīng)限制配件制造商生產(chǎn)“雙標(biāo)件”的權(quán)利。這也就意味著，汽車制造商不應(yīng)禁止初裝零部件配件商在初裝汽車零部件 上同時(shí)加貼自己的商標(biāo)、標(biāo)識(shí)和零件代碼。

此外，沒有正當(dāng)理由，汽車供應(yīng)商同樣不應(yīng)限制授權(quán)經(jīng)銷商和授權(quán)維修商外采售后配件的權(quán)利。這則意味 著未來汽車經(jīng)銷商和維修商可按自身意愿購(gòu)買同質(zhì)配件或從其他渠道購(gòu)買原廠配件（包括平行進(jìn)口配件）。這一條款得到現(xiàn)場(chǎng)零配件供應(yīng)商的廣泛認(rèn)可，供應(yīng)商代表 認(rèn)為，“明確授權(quán)維修商可以選購(gòu)?fù)|(zhì)配件，對(duì)消費(fèi)者自由選擇權(quán)和維修商外購(gòu)權(quán)都提供了很大程度保障。”

而在《指南》的合規(guī)引導(dǎo)之下，在無正當(dāng)理由的情況下，汽車供應(yīng)商亦不應(yīng)限制授權(quán)經(jīng)銷商之間、授權(quán)維修商之間以及授權(quán)經(jīng)銷商和授權(quán)維修商之間交叉供應(yīng)售后配件的權(quán)利。

壟斷行為認(rèn)定中的相關(guān)市場(chǎng)如何界定？

無論是新車銷售市場(chǎng)還是汽車售后市場(chǎng)，亦不管是橫向壟斷行為還是縱向壟斷，在壟斷協(xié)議和濫用支配地位的限制競(jìng)爭(zhēng)行為中，認(rèn)定評(píng)判和考量標(biāo)準(zhǔn)中都有一個(gè)非常重要的環(huán)節(jié)——對(duì)于相關(guān)市場(chǎng)的界定。

而 相關(guān)市場(chǎng)范圍如何劃分，則直接關(guān)系到市場(chǎng)支配地位怎樣認(rèn)定。一汽-大眾奧迪事業(yè)部葛樹文坦言，“奧迪在整個(gè)中國(guó)豪華車市場(chǎng)中份額是33%，這么看來算是具 有市場(chǎng)支配地位，但是如果從整個(gè)中國(guó)乘用車的市場(chǎng)來看，奧迪市場(chǎng)份額就只有3%了。”在壟斷行為認(rèn)定的關(guān)鍵指標(biāo)上，相關(guān)市場(chǎng)份額超過50%的經(jīng)營(yíng)者有可能 被推定為具有市場(chǎng)支配地位，30%則是經(jīng)營(yíng)者具有實(shí)質(zhì)市場(chǎng)力量的一個(gè)指標(biāo)，因而相關(guān)市場(chǎng)如何界定，就顯得更加關(guān)鍵。

“汽車業(yè)產(chǎn)業(yè)鏈長(zhǎng)，上中下游業(yè)務(wù)類型多樣，個(gè)案中可界定的相關(guān)商品市場(chǎng)包括：配件制造市場(chǎng)、汽車制造市場(chǎng)、汽車經(jīng)銷市場(chǎng)、汽車售后市場(chǎng)等。”《指南》初稿中披露，汽車經(jīng)銷市場(chǎng)與汽車售后市場(chǎng)將作為所關(guān)注的兩個(gè)重點(diǎn)領(lǐng)域。

根據(jù)案件具體情形，個(gè)案中則可將汽車批發(fā)和零售分別界定為細(xì)分的相關(guān)市場(chǎng)，汽車經(jīng)銷市場(chǎng)還可從供給替代和需求替代的角度進(jìn)一步細(xì)分。而在兼容性和鎖定效應(yīng)客觀存在的汽車后市場(chǎng)中，汽車品牌則是界定汽車售后市場(chǎng)需要考慮的重要相關(guān)因素。

但顯然，更多的還應(yīng)具體案件具體分析，“由于具體案件性質(zhì)與評(píng)估路徑的差異，不同類型反壟斷案件中相關(guān)市場(chǎng)界定也不盡相同。”發(fā)改委反壟斷局副局長(zhǎng)盧延純表示。

車企對(duì)經(jīng)銷商的價(jià)格管理，禁止與豁免的界限在哪里？

汽車企業(yè)究竟可不可以規(guī)定經(jīng)銷商售出的汽車和配件價(jià)格？這幾乎是此前多次汽車反壟斷征求意見過程中，包括奧迪、奔馳、克萊斯勒等諸多整車制造商歷次提議的焦點(diǎn)。在剛剛發(fā)布的《指南》初稿中，這一疑問有了較為清晰的答案。

在發(fā)改委反壟斷執(zhí)法部門的執(zhí)法思路中，這一行為并非不可。執(zhí)法部門認(rèn)為，在汽車供應(yīng)商對(duì)授權(quán)經(jīng)銷商和維修商的產(chǎn)品、配件和服務(wù)設(shè)置建議價(jià)、指導(dǎo)價(jià)或最高價(jià)，在能夠產(chǎn)生諸如避免經(jīng)銷商雙重加價(jià)行為等積極或中性的效果時(shí)，這種限價(jià)行為并不被《反壟斷法》禁止。

“新車上市初期，如果不規(guī)定指導(dǎo)價(jià)格，很可能會(huì)引發(fā)經(jīng)銷商隨意定價(jià)或加價(jià)的市場(chǎng)亂象；一個(gè)車展幾乎相當(dāng)于一個(gè)區(qū)域整月的銷量，車展期間作為特殊時(shí)期的限價(jià)，對(duì)整體規(guī)范和消費(fèi)群體也有利無害。”在現(xiàn)場(chǎng)諸多汽車品牌代表看來，特殊場(chǎng)合、特殊時(shí)期的限價(jià)行為是十分必要的。

但 同樣需要注意的是，即便特定限價(jià)行為可以存在，但如若對(duì)有偏離行為的經(jīng)銷商加以懲罰，則仍有可能違反《反壟斷法》。同時(shí)，《指南》初稿中明示，“如果由于 協(xié)議一方的壓力或激勵(lì)，建議價(jià)、指導(dǎo)價(jià)或最高價(jià)被多數(shù)或全部經(jīng)銷商所跟隨，在實(shí)質(zhì)效果上等同于固定轉(zhuǎn)售價(jià)或限定最低轉(zhuǎn)售價(jià)時(shí)，仍可將該行為認(rèn)定為固定轉(zhuǎn)售 價(jià)或限定最低轉(zhuǎn)售價(jià)的壟斷行為。”

汽車電商、平行進(jìn)口車等新業(yè)態(tài)形式如何規(guī)制？

對(duì)當(dāng)下十分火熱的汽車電商和平行進(jìn)口車兩大新業(yè)態(tài)，《指南》初稿也做出了明文規(guī)制。

《指 南》初稿在明確汽車業(yè)縱向壟斷協(xié)議的詳文中提出，“汽車供應(yīng)商沒有正當(dāng)理由，不應(yīng)限制其授權(quán)維修網(wǎng)絡(luò)對(duì)平行進(jìn)口車提供售后維修保養(yǎng)服務(wù)。”這也就意味著， 未來平行進(jìn)口車或可與中規(guī)車經(jīng)銷商在售后服務(wù)方面自由協(xié)作，而這亦在理論層面上，為具備價(jià)格優(yōu)勢(shì)但存有售后服務(wù)短板的平行進(jìn)口車，提供了更廣闊的成長(zhǎng)土壤 和更堅(jiān)實(shí)的生長(zhǎng)根基。

而在近年來更趨于常態(tài)化的汽車電商領(lǐng)域，電商銷售中的定價(jià)行為需適用《反壟斷法》《反價(jià)格壟斷規(guī)定》的規(guī)定。“對(duì)于汽車經(jīng)銷商的電商銷售，并不能僅因?yàn)殇N售行為從線下演變?yōu)榫€上，就要求《反壟斷法》的特殊待遇。”反壟斷執(zhí)法部門認(rèn)為。

但 是，在實(shí)際判定中，電商平臺(tái)的特殊性，又使得其壟斷行為的判定與傳統(tǒng)經(jīng)銷商汽車不可一概而論。反壟斷執(zhí)法部門認(rèn)為，供應(yīng)商通過電商平臺(tái)在一定時(shí)期以統(tǒng)一價(jià) 格銷售汽車，與不特定的最終用戶直接達(dá)成交易，僅通過授權(quán)經(jīng)銷商完成交車、收款、開票等交易環(huán)節(jié)的銷售。因而電商交易中授權(quán)經(jīng)銷商僅承擔(dān)中間商的角色協(xié)助 完成交易，與完全意義的經(jīng)銷商有所不同。

二手車限遷被認(rèn)定為壟斷行為？

依照《反壟斷法》，行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力排除、限制競(jìng)爭(zhēng)均涉嫌違法行為。在此之前的2014年9月，河北省交通廳、物價(jià)局、財(cái)政廳規(guī)定河北省客運(yùn)企業(yè)享受過路過橋費(fèi)半價(jià)優(yōu)惠的歧視性規(guī)定，已被國(guó)家發(fā)改委通報(bào)。

這一次，破除地方政府行政壟斷的又一記重拳砸在了二手車市場(chǎng)上。

《指南》初稿中明確，二手車交易中的濫用行政權(quán)力排除、限制競(jìng)爭(zhēng)行為阻礙二手車市場(chǎng)健康發(fā)展，不符合綠色循環(huán)消費(fèi)趨勢(shì)，不利于汽車市場(chǎng)可持續(xù)發(fā)展。同時(shí)，限制了汽車所有人的物權(quán)處置權(quán)益，延長(zhǎng)消費(fèi)者換車周期，間接影響新車銷售市場(chǎng)。

因而未來在二手車流通領(lǐng)域，除二手車必須在車輛注冊(cè)登記所在地交易的“限遷政策”明令禁止外，地方政府部門亦不得制定含有限制二手車市場(chǎng)準(zhǔn)入以及二手車自由流通內(nèi)容的地方性法規(guī)、規(guī)定或政策。

二 手車限遷政策被打破，新業(yè)態(tài)形式的清晰闡述，以及汽車銷售市場(chǎng)和售后服務(wù)市場(chǎng)中禁止與豁免的更明確界定，正為重塑中的汽車業(yè)產(chǎn)業(yè)格局提供更為明晰的執(zhí)法體 系氛圍。在發(fā)改委反壟斷局局長(zhǎng)張漢東看來，《指南》正式出臺(tái)后，對(duì)汽車業(yè)常見限制競(jìng)爭(zhēng)行為的合法性評(píng)估給予指引，也將使汽車業(yè)經(jīng)營(yíng)者更直觀地看到壟斷行為 界定的“紅線”。

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