本文來自中國金融四十人論壇(CF40),作者是中國銀行(601988,股吧)法學(xué)研究會理事肖颯。授權(quán)華爾街見聞發(fā)布。文章僅代表作者個人觀點,不代表CF40及其所在機構(gòu)立場。
2017年12月1日晚,《關(guān)于規(guī)范整頓“現(xiàn)金貸”業(yè)務(wù)的通知》正式下發(fā),我們來談?wù)劊骸艾F(xiàn)金貸”通知,透露了哪些關(guān)鍵信息?
現(xiàn)金貸滿足正常信貸需求,無需“一刀切”
有了之前的ICO,互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)界最怕的就是一刀切,定性為非法而杜絕此類業(yè)務(wù)。我們看到,在通知中,對于現(xiàn)金貸的作用,還是做了一定的肯定:
在滿足部分群體正常消費信貸需求方面發(fā)揮了一定作用。
這說明,對于現(xiàn)金貸產(chǎn)品,在大消費背景下,滿足一些人正常消費信貸,提供了“供給”,滿足了需求。既然如此,現(xiàn)金貸產(chǎn)品本身具有正面作用,無需一刀切。
但是,我們看到發(fā)文機關(guān)突出了“四無”,即無場景依托、無指定用途、無客戶群體限定、無抵押等特征,還提出過度借貸、重復(fù)授信、不當催收、畸高利率、侵犯個人隱私等問題十分突出,因此有必要進行“規(guī)范整頓”。
請注意,通知中的“現(xiàn)金貸”是指:無場景依托、無指定用途、無客戶群體限定、無抵押等為特征的借貸,如果有金融場景、有指定用途、有客戶“門檻”、有抵押物(或具有其一),則不是本次通知所指向的“現(xiàn)金貸”,請諸地方整改小組和諸位從業(yè)機構(gòu)和人員要特別注意區(qū)分。
采用最高人民法院“民間借貸利率規(guī)定”
從事現(xiàn)金貸業(yè)務(wù)的主體較多,其中包括P2P網(wǎng)絡(luò)借貸、線下借貸信息撮合機構(gòu)、網(wǎng)絡(luò)小貸公司等,對于金融機構(gòu)一般而言,不按照民間借貸處理,但是如果從事“現(xiàn)金貸”,則統(tǒng)一采取年化24%、年化36%的上限要求,不再做進一步的區(qū)分工作。
不過,我們擔心,如果因此出現(xiàn)民事訴訟或行政訴訟,法院對于放貸機構(gòu)的金融屬性恐怕還是要認定一番,銀行等金融機構(gòu)的現(xiàn)金貸類產(chǎn)品,是否也要符合民間借貸利率,值得商榷。一般而言,我們認為本次通知的具體指向是民間金融中,野蠻生長的放貸機構(gòu),而不是有場景依托、有嚴格監(jiān)管的金融機構(gòu)或大型企業(yè)。
“冷靜期”制度被提及“了解你的客戶”(know your customers)是“金融界”世界通行的行為準則,充分保護金融消費者權(quán)益,不得以任何方式誘致借款人過度舉債、陷入債務(wù)陷阱。
全面持續(xù)評估借款人的信用狀況、償付能力、貸款用途等,審慎確定借款人適當性、綜合資金成本、貸款金額上限、貸款期限、貸款展期限制、“冷靜期”要求、貸款用途、還款方式等。請注意,這就是監(jiān)管機構(gòu)給現(xiàn)金貸從業(yè)機構(gòu)指出的“合規(guī)路徑”,如上十一點請機構(gòu)自查自糾,積極擁抱監(jiān)管。
切記:不得向無收入來源的借款人發(fā)放貸款,單筆貸款的本息費債務(wù)總負擔明確設(shè)定金額上限,貸款展期次數(shù)一般不超過2次。
聯(lián)想到現(xiàn)實生活,對于大學(xué)生、啃老族、失業(yè)人員的“現(xiàn)金貸”產(chǎn)品恐怕不能繼續(xù)發(fā)放了。同時,出于對金融消費者“知情權(quán)”的保護,“本金”+“利息”+“費用”的總和,必須有明確上限,這一點我們非常擁護,在適用類信用卡產(chǎn)品時,我們也很擔心放貸機構(gòu)加很多罰息,以至于“驢打滾”復(fù)利計算,形成巨額債務(wù),在沒有“個人破產(chǎn)制度”的當下,實在是不能承受之重。
關(guān)于“冷靜期”問題,我們在其他互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)態(tài)中反復(fù)提及過,現(xiàn)金貸產(chǎn)品的冷靜期還是針對金融消費者而言,我們理解多偏向于廣大“借款人”,其他金融產(chǎn)品有采取7天冷靜期的,但是現(xiàn)金貸產(chǎn)品的特點就是“快”,7天恐怕會“鼓勵”一些不誠信的人來“占便宜”,我們建議有48小時即可。
謹慎使用“數(shù)據(jù)驅(qū)動”風(fēng)控模型
在資本市場講故事的時候,很多企業(yè)的噱頭是“數(shù)據(jù)驅(qū)動”風(fēng)控模型,當然,我們也知道肯定有不錯的優(yōu)質(zhì)企業(yè),但是,我國的個人信息保護法律剛剛出臺半年,司法實務(wù)界也在經(jīng)歷一輪“侵犯公民個人信息”的案件高發(fā)期,通知更是直接點出:
各類機構(gòu)應(yīng)當加強客戶信息安全保護,不得以“大數(shù)據(jù)”為名竊取、濫用客戶隱私信息,不得非法買賣或泄露客戶信息。
我們曾提出“爛菜葉”的問題,大家都在提風(fēng)控模型,采納多少個維度去給用戶“畫像”,如何使用AI技術(shù),采用機器人進行風(fēng)控篩選。但恐怕供給數(shù)據(jù)的供應(yīng)商自身也許就已經(jīng)涉案,以現(xiàn)在的嚴格公民個人信息保護制度而言,要想取得如此宏大的數(shù)據(jù)基數(shù),取得數(shù)以億計的海量“授權(quán)”(當然這種保護是否在未來會分解為公民人身類信息與公民財產(chǎn)類信息,分類保護,我們拭目以待)很難,現(xiàn)實即如此,法律也很難平衡當下的多種利益訴求。
暫停新批,暫停新業(yè)務(wù)
小額貸款公司監(jiān)管部門暫停新批網(wǎng)絡(luò)(互聯(lián)網(wǎng))小額貸款公司;暫停新增批小額貸款公司跨省(區(qū)、市)開展小額貸款業(yè)務(wù)。已經(jīng)批準籌建的,暫停批準開業(yè)。
對于前面兩項:暫停新批;暫停新批跨省業(yè)務(wù),我們理解并認可;然而,對于已經(jīng)批準籌建,拿到工商營業(yè)執(zhí)照的,算是已經(jīng)過關(guān)的類型,建議繼續(xù)進行業(yè)務(wù),否則,法律法規(guī)會打架,也可能會引發(fā)行政訴訟,畢竟對于具體行政行為,籌建單位、取得工商執(zhí)照的企業(yè),是能夠以自己的身份與監(jiān)管機構(gòu)“論理”的。
同時,對于已經(jīng)批設(shè)的機構(gòu),進行重新核查業(yè)務(wù)資質(zhì)?;仡^看,有道理,但是,對于市場主體而言,會產(chǎn)生不安全感,本來已經(jīng)到手的資質(zhì),又有了變數(shù),不過,對于炒作類似牌照的人而言,倒是能夠控制牌照的價格,讓買家心理上產(chǎn)生了動搖,也許可以抑制部分價格。
借款用途是關(guān)鍵
通知指出,采取有效措施防范借款人“以貸養(yǎng)貸”、“多頭借貸”等行為。禁止發(fā)放“校園貸”和“首付貸”;禁止發(fā)放貸款用于股票、期貨等投機經(jīng)營,并指定“地方金融監(jiān)管部門建立持續(xù)有效的監(jiān)管安排”。
現(xiàn)金貸有一個特點就是:無明確借款用途,因此,多頭借貸問題突出,還被一些人用來騰挪資金,甚至在一些投機活動中,用于“放杠桿”,對于自己和家庭的總債務(wù)上升起到火上澆油的效果。
出于保護金融消費者的根本目的,為了維護金融穩(wěn)定,對于借款用途的監(jiān)控被嚴肅提出,而且落實了監(jiān)管機構(gòu),至于如何進行“持續(xù)有效”的監(jiān)管安排,我們看好“監(jiān)管科技”,期待地方金融機構(gòu)采購更多高科技監(jiān)管技術(shù)和系統(tǒng),對轄區(qū)內(nèi)的被監(jiān)管機構(gòu)進行適時監(jiān)督管理。
銀行與非放貸人的“聯(lián)合放貸”,壽終正寢
銀行業(yè)金融參與現(xiàn)金貸業(yè)務(wù),多數(shù)是個大通道,坐擁“無風(fēng)險收益”,為什么這樣說呢?名為“助貸”,實際上就是銀行之外的人或機構(gòu)放貸,而且部分還要簽署“抽屜協(xié)議”私下要求自然人或機構(gòu)“承擔無限連帶責(zé)任”,也就是說,自然人與機構(gòu)要100%兜底。這一模式,還是被監(jiān)管機構(gòu)一眼看透了,為此,在通知中專門針對銀行業(yè)金融機構(gòu)進行規(guī)制,其實就三字:請自重。
銀行不得以任何形式為無放貸業(yè)務(wù)資質(zhì)的機構(gòu)提供資金發(fā)放貸款,不得與無放貸業(yè)務(wù)資質(zhì)的機構(gòu)共同出資發(fā)放貸款。也就是說,與非放貸人的“聯(lián)合放貸”宣告“壽終正寢”,勿念。
針對銀行外包核心業(yè)務(wù),在其與有資質(zhì)的的第三方進行合作時,不得外包授信、風(fēng)控,不得接受無擔保資質(zhì)的第三方提供的增信服務(wù)和兜底程度,還要“要求和保證”第三方合作機構(gòu)不得向借款人收取息費。也就是說,第三方的參與度降到最低,就是流量提供商,無需風(fēng)控也不要授信權(quán)限,只是踏踏實實為銀行“供貨”即可。
P2P又被捎帶上了
網(wǎng)貸機構(gòu)在自身合規(guī)備案的道路上,走得很艱難,大家紛紛尋找下一個風(fēng)口,發(fā)現(xiàn)現(xiàn)金貸這個金礦后,網(wǎng)貸平臺雖然自己不得放貸,但積極撮合,起到了一定的推波助瀾作用。
本次通知告誡網(wǎng)貸機構(gòu),不得撮合或變形撮合不符合利率規(guī)定的借貸業(yè)務(wù),禁止從借貸本金中先行扣除各類費用;不得將客戶信息采集、甄別篩選、資信評估、開戶等核心工作外包;不得撮合銀行資金與P2P網(wǎng)絡(luò)借貸;不得為在校學(xué)生、無還款來源、不具備還款能力的借款人提供撮合業(yè)務(wù)等。
對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸而言,一邊要面對自身整改擠壓;一邊要同時面對現(xiàn)金貸、校園貸等其他周邊業(yè)務(wù)的緊縮。
制裁手段多樣
暫停業(yè)務(wù)、責(zé)令改正、通報批評、不予備案、取消業(yè)務(wù)資質(zhì),直至取締。涉嫌非法經(jīng)營的,移送相關(guān)部門查處;涉嫌非法集資、非法證券等違法違規(guī)活動,分別按照處置非法集資、打擊非法證券活動、清理整頓各類交易所等工作機制予以查處。
以我們的經(jīng)驗,最嚴重的可以通過刑法第176條非法吸收公眾存款罪、第179條非法發(fā)放證券罪、第192條集資詐騙罪等進行定罪量刑;當然,這需要行政機關(guān)發(fā)公函或有群眾舉報等。通知中特別指出,惡意欺詐、暴力催收等問題會著重防范,也就是詐騙、故意傷害等情況,必須嚴肅處理。除卻刑事制裁,其他方法是常規(guī)行政手段,常見而有效。
中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會舉報平臺
各地應(yīng)建立舉報和重獎重罰制度,點名中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會的舉報平臺,對提供違法違規(guī)活動的舉報人給予獎勵,充分發(fā)揮社會監(jiān)督作用,對違法違規(guī)行為進行重罰,形成有效震懾。
中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會作為全國性互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的自律組織,對于行業(yè)的自我規(guī)制和約束起到了重要作用,除卻消費者教育、標準制定、個案指導(dǎo)等,在接受金融消費者舉報方面,未來將大有作為。
ABS循環(huán)模式,受到極大挑戰(zhàn)
本次通知提到:以信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)證券化等名義融入的資金應(yīng)與表內(nèi)融資合并計算,合并后的融資總額與資本凈額的比例暫按當?shù)噩F(xiàn)行比例規(guī)定執(zhí)行,各地不得進一步放寬或變相放寬小額貸款公司融入資金的比例規(guī)定。
實際上,這段話的意思是采取資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、ABS的方式回籠資金,反復(fù)多次使用“額度”的作法要受到嚴格限制,限制的標準是各地方規(guī)定的1.5倍、2倍、2.5倍,最高5倍的“杠桿”,再怎么轉(zhuǎn)都不能出這個圈子。
以前,通過ABS將個人信貸放置到交易所,很多銀行等機構(gòu)投資人也會來購買,通知一出,對于這種模式運轉(zhuǎn)的小貸公司影響巨大?!伴_源”工作不會像以前一樣源源不斷而來,從而,在某種程度上講,限制了他們的規(guī)模,影響了其發(fā)展步調(diào)。整治工作結(jié)束后,是否會將“頭部企業(yè)”的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)進行ABS,也許需要時間再來論證溝通。
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