解讀廈門版?zhèn)浒傅怯浌芾磙k法中 投資人需關(guān)注的三個要點

這是肥皂大叔開年的第一篇文章，在這里給網(wǎng)貸行業(yè)的投資人、從業(yè)人員、網(wǎng)貸之家的工作人員拜個晚年，祝大家大吉大利，萬事如意。已過立春，萬物開始復蘇，沒想到的是，倒春寒送來了一場小雪。然而，網(wǎng)貸行業(yè)卻吹來一股春風。相信這股春風會從鼓浪嶼吹遍全中國。

昨天晚上八點多，廈門市發(fā)布了全國首個《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)備案登記管理暫行辦法》——消息來源網(wǎng)貸之家。開創(chuàng)了P2P登記備案制的先河。今天肥皂大叔對這篇《備案登記管理辦法》做一個解讀。

值得一提的是，在這篇《備案登記指引》重點的問題又一次被“提出”，也有一些新的亮點，值得投資人和行業(yè)人關(guān)注。下面肥皂大叔就簡要分析一下。

一、專業(yè)化經(jīng)營深入其中。

網(wǎng)絡(luò)借貸中介的專業(yè)化經(jīng)營問題，已經(jīng)不算是新問題了。這次《備案指引》講專業(yè)化經(jīng)營問題落到了實處。

第二條 本辦法所稱網(wǎng)貸機構(gòu)是指在我市依法設(shè)立，專門從事網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)活動的金融信息中介公司。

關(guān)鍵詞“專門”。言下之意就是講：你必須是專一的干網(wǎng)貸信息中介業(yè)務(wù)的機構(gòu)，才是叫網(wǎng)貸機構(gòu)。而依法設(shè)立中的“法”指的就是從工商局依法登記。

第三條中：新設(shè)立的網(wǎng)貸機構(gòu)在依法完成工商登記注冊、領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當于10個工作日內(nèi)向市金融辦申請備案登記。網(wǎng)貸機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當在經(jīng)營范圍中明確網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介等相關(guān)內(nèi)容。網(wǎng)貸機構(gòu)設(shè)立的分支機構(gòu)無需辦理備案登記。

這里重點表述了網(wǎng)貸機構(gòu)在工商登記在冊的營業(yè)范圍中，要把網(wǎng)絡(luò)借貸中介等相關(guān)內(nèi)容表述出來。這點至關(guān)重要。現(xiàn)在的平臺，大多數(shù)沒有帶“網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介”這個營業(yè)范圍。有很多的都是“投資管理、投資咨詢”，還有商務(wù)公司、科技公司等等。如果以后要取得備案的話，營業(yè)范圍里必須要帶有“網(wǎng)絡(luò)借貸中介”了。從營業(yè)執(zhí)照這塊招牌上“顯示”出來。讓投資人知道你到底是干啥的。

第三章：第十條 本辦法發(fā)布前已設(shè)立的網(wǎng)貸機構(gòu)在申請備案登記前，應(yīng)當?shù)焦ど痰怯洸块T修改經(jīng)營范圍，明確網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介等相關(guān)內(nèi)容。

對已經(jīng)存在的平臺，如果要想在金融辦備案，必須要先把自己的營業(yè)范圍“規(guī)范”。這條政策就正好解決了剛才說到的，很多平臺范圍不規(guī)范的問題。從而再一次表達了“專業(yè)化”經(jīng)營。未來的P2P，就是“網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介”業(yè)務(wù)。所以，投資人在未來考察平臺的過程中，先要看明白運營平臺公司的經(jīng)營范圍。如果還有平臺號稱自己沒問題，已備案。范圍里沒有“網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介”這一項?；蛘哌@個平臺又賣保險、有賣私募基金。那這就是個“假平臺”。

從這一點上講，讓P2P的經(jīng)營范圍專業(yè)化，標準化，統(tǒng)一化。除了更好地防范P2P“亂經(jīng)營”的風險外，還讓投資人能有一個直觀的參考，方便投資人判斷。當然，一個平臺安不安全，可不可以投不是看個“經(jīng)營范圍”就能決定的。然而，范圍的確定是一個平臺、一個行業(yè)成熟的標志。您見過餐館經(jīng)營范圍里面帶“藥品買賣”的嗎？

二、“新設(shè)要交法律意見書”成為亮點。

記得在去年，肥皂大叔提起過私募基金監(jiān)管和P2P監(jiān)管的對比。其中很大不同的是，私募基金的監(jiān)管部門中國證券投資基金協(xié)會要求，私募基金管理人出具《法律意見書》。當年的戲謔之言成真，現(xiàn)在P2P也要求了。那么這個法律意見書是什么？怎么寫？行業(yè)人應(yīng)該如何準備？律師的審查要點在哪里？投資人怎么看？

我們先看政策要求：

那法律意見書都包含什么內(nèi)容呢？

第七條 律師事務(wù)所出具的法律意見書應(yīng)當對網(wǎng)貸機構(gòu)提交的申請備案文件資料真實性、工商登記情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、實際控制人、運營基本設(shè)施和條件、管理審核制度、業(yè)務(wù)模式、合法合規(guī)情況等逐項發(fā)表結(jié)論性意見。

在這個條款中，已經(jīng)將律師事務(wù)所需要對平臺審查什么，平臺需要提供什么表達的很清楚了。那么法律意見書究竟是什么樣子呢？

肥皂大叔沒出過P2P版本。但是私募基金版本的法律意見書到見過不少。在這里要提醒平臺，法律是神圣不可侵犯的，法律工作者是守護法律的衛(wèi)士。平臺千萬不要想著得過且過、抱有僥幸心理，對律師進行蒙蔽，或者提供虛假材料來欺騙。每一個律師都會“秉公執(zhí)法”，嚴格按照要求來進行調(diào)查和“證據(jù)”收集。所以，平臺一定要對律師實話實說，一定要摸著自己的良心提供政策中所要的資料。

關(guān)于法律意見書我們詳細來說：

1、資料真實性：律師會對平臺所提供資料的真實性做出一個說明。這個說明是指平臺資料來源的真實性合法性。因為這些資料是律師出具《法律意見書》的唯一憑證，也是工作底稿。舉個例子：平臺提供了公司章程是在工商局打印企業(yè)檔案得來的。這些都需要律師親自檢驗并加以形容。

2、工商登記情況：提供資料就是三證合一或者五證合一的營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)營業(yè)執(zhí)照在網(wǎng)上查詢是否真實的登記有效。也可以打印企業(yè)工商檔案來加以輔佐。

3、股權(quán)結(jié)構(gòu)：股權(quán)結(jié)構(gòu)是按照公司章程、全國統(tǒng)一工商公示信息或者出資（實繳資本）銀行回單來判定是否真實。而這一個判定能體現(xiàn)最大的股東是誰？所有權(quán)在誰手里？律師會對上述材料加以描述和形容。最重要的是，法律意見書來表述股權(quán)結(jié)構(gòu)，不僅僅是專業(yè)、權(quán)威。更讓投資人一目了然的看到股東是誰。那些“假國資、假上市”為背景的平臺將成為歷史。以后，平臺再也不能亂認“干爹”，亂寫股東。

4、實際控制人：實際控制人需要律師的專業(yè)形容。這里肥皂大叔告訴大家，實際控制人并不一定就是公司股東，也不一定就是公司最大的股東，也不一定是公司法人，也不一定在公司上班。實際控制人可以通過其他關(guān)系、協(xié)議等一些手段來“操縱”公司。以前大叔把他們比喻成“幕后黑手”，當然，貶義的有點多。其實，調(diào)查處實際控制人很有必要。在眾多雷了的平臺中，90后當法人的例子少嗎？美女老板的現(xiàn)象都爛大街了吧。

5、基本運營設(shè)施和條件：這一條看似籠統(tǒng)其實暗含著深意。從常理來說，平臺需要提供辦公場地憑證（房屋租賃合同、購房合同），固定資產(chǎn)單據(jù)（看看你有多少家當，比如說服務(wù)器），人員的員工工資待遇等等。重要的是，這里面是不是也暗含了注冊資本的問題？

雖然新《公司法》已經(jīng)不需要企業(yè)在進行驗資（特殊行業(yè)除外）。但是，起碼要有能達到開張營業(yè)的資金吧。如果注冊資金寫10億，實繳資本1分沒有。那么你拿什么租房子？拿什么買固定資產(chǎn)？拿什么打廣告？也就是說，基本運營設(shè)施是指的你的硬件，你需要有東西有人?；具\營條件指的是你得有錢，沒錢你開什么公司？你不能當天開張就能有利潤吧？還記得上線半天班就跑路的平臺嗎？

6、管理審核制度、業(yè)務(wù)模式：在這一點上，屬于未雨綢繆。律師將提前了解和審核P2P未來的業(yè)務(wù)模式。說白了就是，讓律師給你把把關(guān)，看看哪些是可以做的，那些是違法的。多了律師把關(guān)，也許未來資金池或許會越來越少。也許未來抵質(zhì)押合同、包括貸后管理將變得規(guī)范有序。暴力催收的故事大家還記不記得？

審核P2P公司的管理制度。這一點私募基金也有。證券基金業(yè)協(xié)議要求私募基金管理人提供各種風險防范制度，比如說《防范內(nèi)幕交易》、《風控制度》等等。這些制度并不是寫上幾個，或者有制度往墻上一掛就沒事了，既然訂制了就要履行責任。過說不做假把式，如果有這樣的公司，那離著“倒閉”也就不遠了。管理制度是未來P2P公司自查、自我糾正，防范風險的第一道關(guān)口。

7、合法合規(guī)情況：合法合規(guī)情況，并不是單純的公司合法合規(guī)、業(yè)務(wù)的合法合規(guī)。最為重要的是人的合法合規(guī)。在私募基金《法律意見書》中，不僅僅要調(diào)查公司有沒有負面信息、有沒有涉訴處罰記錄，更重要的是要還要調(diào)查運營者（公司高管）的信用記錄、犯罪、涉訴記錄、工作經(jīng)歷等等。其實金融最大的風險在于人們的運營。金融有什么？人+數(shù)字+白紙。重要的是人在白紙上寫數(shù)字。那些跑路平臺換個地方從新干的例子大家還記不記得？

總之，法律意見書的存在將新設(shè)平臺的合規(guī)性推向了高潮。也就是說，新設(shè)平臺以后干點非法的事成本大了去了。說的再直白點：拉上律師和律所給平臺做擔保。投資人看到這是不是高興了，覺得大叔分析的有道理。是不是以后備案的，有法律意見書的我就放心大膽的投了，沒風險沒毛??！

呵呵噠，依然有風險。

不是肥皂大叔玩曬。而是，不管是什么外力因素都無法從根本上消滅風險。我是風控——控制風險。沒聽過風殺這個職位吧？都封殺了那就全別玩了。

遠了不說，大家可以百度，北京某某私募管理人法律意見書有問題，被基金業(yè)協(xié)會禁入、處罰。某基金管理人也有法律意見書，年底依然人去樓空。法律意見書在厲害不可能24小時抱住人家平臺的腿不讓你跑啊。所以大叔勸投資人還是冷靜點，三思而后行。

三、懲戒條款的出爐

終于盼來了相對“嚴厲”的懲戒條款。之前肥皂大叔表達過，如果“規(guī)范形”政策沒有懲戒條款，就如同和靴搔癢，等于沒寫。我們看看這次的懲戒條款是什么？

第二十八條 網(wǎng)貸機構(gòu)違反法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定，有關(guān)法律法規(guī)有處罰規(guī)定的，依照其規(guī)定給予處罰；有關(guān)法律法規(guī)未作處罰規(guī)定的，市金融辦可以采取監(jiān)管談話、出具警示函、責令改正、通報批評、將其違法違規(guī)和不履行公開承諾等情況記入誠信檔案并公布等監(jiān)管措施，以及依法給予警告、人民幣3萬元以下罰款和可以采取的其他處罰措施；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

網(wǎng)貸機構(gòu)違反法律規(guī)定從事非法集資活動或欺詐的，按照相關(guān)法律法規(guī)和工作機制處理；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

先談話，讓你知道錯了，在出具警示給你亮亮黃牌。在不聽話就改正通報批評，給你紅牌罰下了。最厲害的是如果違法，直接計入誠信檔案。這是要上黑名單的節(jié)奏了。大叔覺得這樣好！挨打要立正！

不光有這種行政罰款，還有金錢上的。罰款3萬！??！大叔覺得有點少了，別說3萬，30萬依然會有人不長記性。這就好比NBA球員賽場斗毆，禁賽罰款，有的人上了場還打。

最后如果是違法犯罪的，要追求刑事責任。這里肥皂大叔有個疑問，一旦構(gòu)成犯罪了？如果界定？如果在構(gòu)成犯罪追究責任的同時保護好投資人權(quán)益？我相信是每個投資人所關(guān)心的問題。然而，這個問題還需要監(jiān)管進一步的說明。

說到最后，肥皂大叔很開心，廈門市金融辦給2017的P2P監(jiān)管年，開了一個好頭?！秱浒傅怯涋k法》的出臺標志著P2P受到了監(jiān)管部門得認可，也標志著P2P未來將走向合規(guī)化、正規(guī)化。但凡金融活動都離不開控制風險與監(jiān)管，當風險和收益并行著的時候。如何讓投資人在防控風險的前提下獲得最大的收益，也是我們每一個參與P2P行業(yè)的人將要思考的問題。期待2017春天的到來，也許在不久的將來，鼓浪嶼的香樟樹會香氣迷人。

肥皂大叔愿與行業(yè)人討論《法律意見書》問題。微信號：410404270

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