銀行存管指引中的漏洞：退出清算無“法”可依

文|網(wǎng)貸之家

3月7日訊，當(dāng)你投的P2P退出網(wǎng)貸市場，你的資金安全有保障嗎?當(dāng)然，越來越多人會說，我的平臺有銀行存管。那好，當(dāng)你投的P2P有了存管業(yè)務(wù)，突然要退出行業(yè)了，你的資金會安全嗎?

《網(wǎng)絡(luò)借貸資金存管業(yè)務(wù)指引》中明確指出，銀行開展網(wǎng)絡(luò)借貸資金存管業(yè)務(wù)，不對網(wǎng)絡(luò)借貸交易行為提供保證或擔(dān)保，不承擔(dān)借貸違約責(zé)任。也就是，你投的平臺正常運營時，銀行并不會對你的資金安全負(fù)責(zé)，一旦平臺退出，銀行存管能起的作用或?qū)⒏佑邢蕖?/p>

對存管指引逐條解讀，其中平臺退出時的清算處置這項重要內(nèi)容被業(yè)內(nèi)所忽視，目前未見足夠的討論。

存管指引第十九條表示，委托人(平臺)暫停、終止業(yè)務(wù)時應(yīng)制定完善的業(yè)務(wù)清算處置方案，并至少提前30個工作日通知地方金融監(jiān)管部門及存管人，存管人應(yīng)配合地方金融監(jiān)管部門、委托人或清算處置小組等相關(guān)方完成網(wǎng)絡(luò)借貸資金存管專用賬戶資金的清算處置工作，相關(guān)清算處置事宜按照有關(guān)規(guī)定及與委托人的合同約定辦理。

按照規(guī)定，網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)必須要同銀行進(jìn)行資金存管業(yè)務(wù)。所以平臺到了清算處置階段，一種可能是平臺換家銀行進(jìn)行存管，二是平臺從網(wǎng)貸行業(yè)退出。

從資金安全方向考慮，第二種退出的情況更值得投資人關(guān)注。畢竟現(xiàn)有存量需要淘汰一部分，是行業(yè)發(fā)展的必然，哪怕是進(jìn)行了資金存管的平臺，未來也有退出的可能。而退出過程往往伴隨著風(fēng)險，資金存管并不會將風(fēng)險與投資人完全隔離。

最新存管指引首次談及清算處置問題，并要求提前通知監(jiān)管部門與相關(guān)方。監(jiān)管層此次對平臺退出做出了安排，但留下不少漏洞。

清算方案無“法”可依

其提到清算事宜將按照有關(guān)規(guī)定與委托人的合同約定辦理。

問題來了，有哪些相關(guān)或者更具體的規(guī)定可參照呢?細(xì)數(shù)歷史文件，翻閱合同約定，最后處置工作能明確嗎?

先看看有哪些“有關(guān)規(guī)定”。有關(guān)網(wǎng)貸行業(yè)與資金存管的規(guī)定，目前來看，有2016年8月的《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動暫行辦法》，10月的《互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專項整治工作實施方案》與《P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險專項整治工作實施方案》，以及今年2月的《網(wǎng)絡(luò)借貸資金存管業(yè)務(wù)指引》。此外還有正陸續(xù)出臺的地方文件。

如果范圍提升些，可以涉及到《破產(chǎn)法》、《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》等。

但對于網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)的善后處置，找不到一個明確的解決方案。

此外，再看存管的合同約定。盡管涉及到投資者的切身利益，但是該份協(xié)議屬于保密協(xié)議，具體內(nèi)容，外界并不知情。而真實情況如何，并不容樂觀。

某個已經(jīng)接入存管業(yè)務(wù)的平臺高管曾向筆者透露，該平臺簽訂的網(wǎng)貸存管協(xié)定并沒有涉及平臺退出的清算處置工作。而根據(jù)網(wǎng)貸之家、盈燦咨詢的統(tǒng)計，與該平臺合作的銀行，目前已經(jīng)與多家平臺達(dá)成合作。

另一家新加入存管業(yè)務(wù)的銀行相關(guān)工作人員則表示，“我們這點(清算退出)還沒有考慮到，正在研究!”。

既然是保密協(xié)定，那么關(guān)于清算退出的相關(guān)內(nèi)容很可能不盡相同。另外一家銀行存管業(yè)務(wù)方面人士則透露，“與平臺簽的存管業(yè)務(wù)合同上有相對完整的退出機(jī)制條款，針對合作方退出的原因有相應(yīng)較完善的措施，主要是債權(quán)債務(wù)的結(jié)清和后續(xù)業(yè)務(wù)的處理。”

問題出現(xiàn)了。同樣的資金存管業(yè)務(wù)，平臺退出工作的安排每家銀行卻不相同。

雖然平臺不觸碰資金，但為了爭取達(dá)成存管合作，在清算退出的工作安排中，銀行會不會給平臺放出便利?平臺因自身問題而退出的，資金結(jié)算時，銀行這時候是什么角色?滿足什么條件，對投資人資金如何處理，才能認(rèn)定為真正的清算退出?這些問題，只有平臺方和銀行方面簽訂協(xié)議的人知曉，而投資人則難以知情。

網(wǎng)貸平臺是如何退出的?

據(jù)網(wǎng)貸之家行業(yè)研究員陳曉俊介紹，網(wǎng)貸平臺的退出，一般正常停業(yè)，平臺就不發(fā)新標(biāo)，到期一筆算一筆，正常結(jié)算;當(dāng)然還有就是通過一段時間分期還款的方式進(jìn)行資金結(jié)算;最糟糕的情況就是沒錢導(dǎo)致還款困難。網(wǎng)貸之家、盈燦咨詢最新數(shù)據(jù)顯示，至2017年1月底投資人損失的金額占待還的比例為3.1%。

之前平臺退出過程，不乏奇葩的兌付事件，如以酒抵債、以蒜抵債、以樹抵債等。

回顧以往可以看出，在最終的清算處置中，不管投資人是否愿意，平臺方都有最后處置方案的決定權(quán)，正常停業(yè)算好的，遇到分期還款、甚至沒錢還款的，投資人就有可能遭受到資金損失，然后通過報警立案、法院宣判等漫長的司法程序后也許可以按損失金額同比例回款。(通常退款比例都很低)

退出機(jī)制亟待建立

金融行業(yè)都應(yīng)該有著適當(dāng)?shù)臏?zhǔn)入、退出機(jī)制。雖然當(dāng)前銀行業(yè)、保險業(yè)、證券業(yè)尚沒有成熟的退出機(jī)制，但是這些行業(yè)都有較高的準(zhǔn)入門檻，而且，金融改革的目標(biāo)之一，就是建立金融機(jī)構(gòu)的退出機(jī)制，以減少個體機(jī)構(gòu)經(jīng)營不善對行業(yè)整體的沖擊。

相比較其他金融機(jī)構(gòu)，網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)的退出機(jī)制可能更為急迫。因為經(jīng)歷了野蠻成長的網(wǎng)貸行業(yè)，很多的平臺會因為各種壓力而被清退出局。

筆者認(rèn)為，如今的尷尬，是因為監(jiān)管思路與現(xiàn)實情況的不匹配造成的。如果平臺只做信息中介，不剛兌，投資人自擔(dān)風(fēng)險，使平臺不觸碰資金的資金存管業(yè)務(wù)自然是很徹底的保障，但是現(xiàn)實情況中，投資人不具備風(fēng)險識別能力，行業(yè)發(fā)展至今資產(chǎn)復(fù)雜多樣，一般的投資人難辨真假，P2P平臺多少承擔(dān)著信用中介的職能。

所以平臺需要參與管控風(fēng)險，直到平臺退出清算，也得給投資人做好最后安排，而處置不好，投資人與平臺方就容易發(fā)生糾紛。

信息中介的定位是目前對平臺監(jiān)管的出發(fā)點，也是如今制定一項完備監(jiān)管政策的難點。存管指引文件一方面為銀行免責(zé)，另一方面清算退出留下了監(jiān)控的真空地帶。

當(dāng)然，目前看來這些擔(dān)憂有些杞人憂天，對接了銀行存管業(yè)務(wù)還退出的平臺，業(yè)內(nèi)尚無先例。但對于風(fēng)險事件頻發(fā)的互金行業(yè)而言，防微杜漸很有必要。也希望監(jiān)管層能早日出臺相關(guān)退出清算機(jī)制，畢竟以各大平臺老板們的鉆營能力，這樣的監(jiān)管真空地帶太容易被鉆空子了。

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