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關(guān)于私募拆分
私募拆分一般是指平臺(tái)先設(shè)立關(guān)聯(lián)公司，以合格投資者的身份購(gòu)買(mǎi)私募產(chǎn)品，然后通過(guò)交易平臺(tái)將該私募產(chǎn)品的收益權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓給其注冊(cè)用戶(hù)即真正的平臺(tái)投資人。
私募拆分的模式下，最低投資金額低、周期短、利率高、提現(xiàn)快，有點(diǎn)類(lèi)似活期理財(cái)，極容易受到投資者的青睞。為什么會(huì)存在私募拆分？因?yàn)樗侥籍a(chǎn)品一般投入門(mén)檻較高，100萬(wàn)起投，但是投資人數(shù)有限制，最高不得超過(guò)200人，而通過(guò)私募拆分的方式就可以變相的降低準(zhǔn)入門(mén)檻和增加投入人數(shù)。
私募拆分最大的特點(diǎn)是投資人從直接投資變成了非合格投資者，而違規(guī)操作平臺(tái)亦可通過(guò)管控關(guān)聯(lián)公司，進(jìn)而達(dá)到管控資金的目的。在合規(guī)網(wǎng)貸流轉(zhuǎn)系統(tǒng)中，投資人有權(quán)決定資金的額度和流向，他們通過(guò)選擇可靠的項(xiàng)目和借款人，直接進(jìn)行投資，而網(wǎng)貸平臺(tái)只是一個(gè)純信息中介平臺(tái)，并不參與交易過(guò)程和資金管控。
二、私募基金發(fā)展過(guò)程中暴露出來(lái)的問(wèn)題
雖然沒(méi)有像P2P網(wǎng)貸那樣爆發(fā)大額失聯(lián)、提現(xiàn)困難、跑路等事件，但私募基金行業(yè)在發(fā)展壯大過(guò)程中也出現(xiàn)了一些問(wèn)題，比如有的從事非法集資等違法違規(guī)行為，有的兼營(yíng)P2P、民間借貸、擔(dān)保等非私募業(yè)務(wù)。主要有以下幾類(lèi)問(wèn)題：
一是登記備案信息失真。如私募基金管理機(jī)構(gòu)和私募基金登記備案信息不完整、不真實(shí)，更新不及時(shí)。沒(méi)有按規(guī)定報(bào)送定期報(bào)告和重大事項(xiàng)變更情況，部分私募機(jī)構(gòu)處于長(zhǎng)期失聯(lián)狀態(tài)，以逃避監(jiān)管。
二是資金募集、投資運(yùn)作行為違規(guī)。私募基金變相公募，如向非合格投資者募集資金、變相降低投資者門(mén)檻、投資者人數(shù)超過(guò)法定人數(shù)限制等；投資運(yùn)作時(shí)挪用或侵占基金財(cái)產(chǎn)、部分私募將自有財(cái)產(chǎn)與基金財(cái)產(chǎn)混同。
嚴(yán)重違反《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十四條的規(guī)定：私募基金管理人、私募基金銷(xiāo)售機(jī)構(gòu)不得向合格投資者之外的單位和個(gè)人募集資金，不得通過(guò)報(bào)刊、電臺(tái)、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)和布告、傳單、手機(jī)短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對(duì)象宣傳推介。
三是涉嫌違法犯罪。如虛假或夸大項(xiàng)目，違規(guī)保本高收益，向不特定對(duì)象公開(kāi)募集資金，涉嫌非法吸收公眾存款或集資詐騙。
還有一些公司管理內(nèi)部管理和風(fēng)控制度不健全。
以上問(wèn)題中當(dāng)然最主要的還是私募涉嫌非法集資的問(wèn)題。
我國(guó)的“非法集資”犯罪，在私募基金領(lǐng)域主要有非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪兩種。
2010年最高人民法院頒布了《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》?！督忉尅芬?guī)定，非法吸收公眾存款是指違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾(包括單位和個(gè)人)吸收資金的行為。
非法吸收公眾存款，是未經(jīng)有關(guān)部門(mén)依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金，通過(guò)媒體、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開(kāi)宣傳且承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)，進(jìn)而向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。
而集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪區(qū)別主要表現(xiàn)在犯罪的主觀故意不同，集資詐騙罪是行為人采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法意圖永久非法占有社會(huì)不特定公眾的資金，具有非法占有的主觀故意；非法吸收公眾存款罪行為人只是臨時(shí)占用投資人的資金，行為人承諾而且也意圖還本付息。
以上私募拆分行為不但違反《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十九條規(guī)定：投資者應(yīng)當(dāng)確保投資資金來(lái)源合法，不得非法匯集他人資金投資私募基金。而且，構(gòu)成刑事犯罪，受到刑法第一百七十六條、一百九十二條的規(guī)制。
三、私募基金穩(wěn)健發(fā)展之道
為了更好地進(jìn)行監(jiān)管，為了使得行業(yè)更加規(guī)范，證監(jiān)會(huì)于12月2日正式發(fā)布修訂后的《基金管理公司子公司管理規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《子公司規(guī)定》）及《基金管理公司特定客戶(hù)資產(chǎn)管理子公司風(fēng)險(xiǎn)控制指標(biāo)管理暫行規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《風(fēng)控規(guī)定》）。
兩項(xiàng)法規(guī)被稱(chēng)為“史上最嚴(yán)”基金子公司監(jiān)管新規(guī)的出臺(tái)，無(wú)疑給基金公司子公司戴上了緊箍，基金公司子公司也將迎來(lái)新一輪的洗牌。正確認(rèn)識(shí)《子公司規(guī)定》、《風(fēng)控規(guī)定》等法律法規(guī)，它們既是整個(gè)行業(yè)的“緊箍咒”，約束不規(guī)范行為，同時(shí)也是行業(yè)的“護(hù)身符”，某種程度上在保護(hù)平臺(tái)。
無(wú)論私募基金是否與網(wǎng)貸平臺(tái)有關(guān)聯(lián)關(guān)系，做好以下幾個(gè)方面的合規(guī)顯然是必須的：
從募集對(duì)象看，只能面向特定對(duì)象募集，包括合格的機(jī)構(gòu)投資者和合格的自然人投資者。
在募集方式上，做到以非公開(kāi)方式募集，通常由基金管理人與特定投資者進(jìn)行個(gè)別協(xié)商。
基金管理方式上，除基金合同明確約定外，私募基金應(yīng)由商業(yè)銀行進(jìn)行托管，由基金管理公司按照基金出資人事先約定的投資規(guī)則管理。
在獲利方式上，私募基金投資不得承諾保本或給予固定回報(bào)，出資人要自負(fù)盈虧。
在備案管理上，嚴(yán)格按照中基協(xié)的相關(guān)要求進(jìn)行備案管理。
合法私募與非法集資之間并非非此即彼的關(guān)系，但是，私募常常處在非法集資活動(dòng)的邊界，有時(shí)候難免陷入邊界模糊的困境中，一念之間，天堂地獄。私募行業(yè)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真吸取P2P行業(yè)的教訓(xùn)，進(jìn)行自我治理，實(shí)現(xiàn)由亂而治，走上歸規(guī)范化發(fā)展的大道。萬(wàn)不可滑向劉主席喊話(huà)之境：“當(dāng)你挑戰(zhàn)刑法的時(shí)候，等待你的將是開(kāi)啟的牢獄大門(mén)?！?/FONT>
陳云峰律師：中倫文德律師事務(wù)所高級(jí)合伙人，互聯(lián)網(wǎng)金融法律委員會(huì)主任，擅長(zhǎng)互聯(lián)網(wǎng)金融法律業(yè)務(wù)。
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